要旨
再審程序審理中，原確定判決之原告，得否撤回本案之起訴？
法律問題
再審之訴，如法院認已備合法要件，並有再審理由時，於再審程序中，原確定判決之原告，可否撤回本案之起訴？
討論意見
甲說：起訴之撤回依民事訴訟法第二百六十二條第一項前段規定，應於判決確定前為之，再審之訴於有法定再審理由時，固得回復原訴訟程序，但是否有再審理由仍有待法院確定判決之認定。即再審理由之有無，須終局判決確定時，始得同時確定，原確定判決之效力亦須於認有再審理由之終局判決確定後始得確定，是原有之訴於再審程序中，並無撤回之機會，自屬不得撤回。 乙說：再審之訴實質上為前訴訟程序之再開或續行，法院應就再開之程序在再審原告聲明不服之範圍內，依關於各審級訴訟程序之規定，按前訴訟程序終結時之程序繼續進行，其續行訴訟程序之方法及應遵行之程序，與一般訴訟無異。如再審之訴向第一審或第二審法院提起，其再開本案之程序，應行言詞辯論者，即按前程序言詞辯論終結前之程序，於再開之範圍內，續行辯論，當事人於續行之程序得提起新攻擊、防禦方法，且得為自認、捨棄、認諾等行為 (最高法院四十九年台上字第四一九號判例參照) ，自亦得撤回本案原有之起訴。
審查意見
採乙說。
研討結果
照審查意見通過。
座談機關
台灣高等法院
研究意見
訴之撤回，應於判決確定前為之 (民事訴訟法第二百六十二條第一項前段) 。再審之訴，就原有之訴而言，固為前訴訟程序之再開或續行，然其本身究係以除去原確定判決效果為目的之形成之訴。於法院未為判決前，原確定判決之效力尚未除去，當事人自不得撤回原有之訴。本件應以甲說為當。
提案機關
台灣高等法院台中分院
