臺灣彰化地方法院110年度訴字第261號

• 裁判案由: 違反藥事法
• 案件類型: 刑事
• 審判法院: 臺灣彰化地方法院
• 裁判日期: 110 年 08 月 19 日
• 當事人: 臺灣彰化地方檢察署檢察官、許秉宣

臺灣彰化地方法院刑事判決
110年度訴字第261號
公 訴 人 臺灣彰化地方檢察署檢察官
被 告 許秉宣

上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴(109年度偵字第7157號)，本院判決如下：
主 文
許秉宣犯藥事法第八十三條第一項之販賣禁藥罪，處有期徒刑陸月，併科罰金新臺幣參萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。未扣案之犯罪所得新臺幣拾參萬伍仟玖佰伍拾柒元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
犯罪事實
一、許秉宣明知未經核准擅自輸入之藥品屬於禁藥，與未經核准擅自輸入之醫療器材，均不得販賣，且明知如附表一編號1
、2所示之藥品均係未經核准擅自輸入之藥品，為禁藥；如
附表一編號3所示之醫療器材為未經核准擅自輸入之醫療器
材，均不得販賣，竟基於販賣禁藥及販賣未經核准擅自輸入之醫療器材之犯意，於不詳時間向不詳之人取得如附表一編號1、2所示之禁藥、如附表一編號3所示未經核准擅自輸入
之醫療器材後，透過網際網路，以其申請之樂購蝦皮帳號「poxet60」開設蝦皮網路賣場，並以其三信商業銀行帳號0000000000號帳戶(下稱系爭三信商銀帳戶)作為上開蝦皮網路
賣場之對應交易帳戶，刊登販賣上開禁藥及未經核准擅自輸入之醫療器材之資訊。嗣於如附表二「訂單成立時間」欄所示之時間，以如附表二「訂單金額」欄所示之價格，販賣如附表二「商品資訊」欄所示之商品即如附表一編號1、2所示之禁藥或如附表一編號3所示未經核准擅自輸入之醫療器材
予在蝦皮網路賣場使用如附表二「買家帳號」欄所示帳號之人，再以郵寄方式將該等禁藥及未經核准擅自輸入之醫療器材寄送予上述買家。其後經民眾向新北市政府衛生局檢舉後，始循線查知上情。
二、案經彰化縣警察局芳苑分局報告及彰化縣政府函送臺灣彰化地方檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、有罪部分
一、證據能力方面：
(一)被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條
之1至第159條之4等規定，而經當事人於審判程序同意作為
證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。該條文之立法意旨，在於確認當事人對於傳聞證據有處分權，得放棄反對詰問權，同意或擬制同意傳聞證據可作為證據，屬於證據傳聞性之解除行為，如法院認為適當，不論該傳聞證據是否具備刑事訴訟法第159條之1至第159條之4所定情形，均容許作為證據，不以未具備刑事訴訟法第159條之1至第159條之4所定情形為前提(最高法院104年度第3次刑事庭會議決議參照)。查本判決所引用被告以外之人於審判外之言詞及書面陳述，公訴人及被告許秉宣於本院準備程序或審理時皆未爭執證據能力，亦未於言詞辯論終結前聲明異議，且於本院審理時同意本案供述證據均具有證據能力(見本院卷第95頁)。而本院審酌該等供述證據作成及取得之狀況，並無違法、不當或顯不可信之情形，且為證明被告犯罪事實存否所必要，以之作為證據，認屬適當，依刑事訴訟法第159條之5規定，均具有證據能力。(二)刑事訴訟法第159條至第159條之5有關傳聞法則之規定，乃
對於被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述之供述證據所為規範。至非供述證據之物證，或以科學、機械之方式，對於當時狀況所為忠實且正確之記錄，性質上並非供述證據，均應無傳聞法則規定之適用，如該非供述證據非出於違法取得，並已依法踐行調查程序，即不能謂其無證據能力。本案以下所引用之非供述證據，並無證據證明係違法取得，復經本院依法踐行調查程序，該等證據自得作為本案裁判之資料。
二、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
訊據被告固供承樂購蝦皮帳號「poxet60」之人所開設之蝦
皮網路賣場，係以其向三信商業銀行申請取得之系爭三信商銀帳戶作為對應交易帳戶等事實。惟矢口否認有何販賣禁藥、販賣未經核准擅自輸入之醫療器材等犯行，辯稱：樂購蝦皮帳號「poxet60」不是我申請的，我也沒有用這個樂購蝦
皮帳號申請蝦皮網路賣場來販賣如附表一編號1、2所示的藥品或如附表一編號3所示的醫療器材。我沒有為如附表二所
示的販賣行為，也沒有參與。因為我之前賭博輸錢給戴德志(被告亦稱呼對方為「小戴」、戴先生)，約輸3萬元，我不
知道戴德志是否為真名，我們算是牌桌上的朋友。後來戴德志要我還錢，我沒有錢還他，他說他要做生意，在網路賣一些日常用品，叫我提供1個帳戶給他使用，賭債就不用還了
。他說他的帳戶有問題，但沒有說有什麼問題，所以我就去申請系爭三信商銀帳戶給戴德志使用。我辦好系爭三信商銀帳戶沒幾天，就將該銀行帳戶的存摺、提款卡、提款卡密碼及開戶印章都提供給戴德志使用。我以前跟戴德志都是用電話跟通訊軟體LINE聯絡，後來他出國去大陸投資，很少回來，電話跟LINE就都沒有辦法通了。因為我的手機曾經遺失，現在是使用新的手機，所以沒有辦法提供先前我跟戴德志以電話或LINE聯絡的紀錄云云。經查：
(一)樂購蝦皮帳號「poxet60」之申請人透過網際網路，以該帳
號開設蝦皮網路賣場，並以系爭三信商銀帳戶作為該蝦皮網路賣場之對應交易帳戶，刊登販賣如附表一編號1、2所示之藥品及如附表一編號3所示之保險套。且於如附表二「訂單
成立時間」欄所示之時間，以如附表二「訂單金額」欄所示之價格，販賣如附表二「商品資訊」欄所示之商品即如附表一編號1、2所示之藥品或如附表一編號3所示之保險套予在
蝦皮網路賣場使用如附表二「買家帳號」欄所示帳號之人，再以郵寄方式將該等藥品及保險套寄送予上述買家等情，有新北市政府衛生局108年3月28日新北衛食字第1080553294號函及所檢附之蝦皮購物網站網頁列印資料、樂購蝦皮股份有限公司108年3月13日樂購蝦皮字第0190313006J號函、樂購
蝦皮股份有限公司108年7月31日樂購蝦皮字第0190731017J
號函及所檢附之會員帳號交易資料、臺北市政府衛生局108
年7月10日北市衛食藥字第10830677812號函及所檢附之蝦皮購物網站網頁列印資料、樂購蝦皮股份有限公司108年3月18日樂購蝦皮字第0190318016J號函【以上見108年度他字第2893號卷(下稱他字卷)第11至19、23、29至35、39至44、47頁】、員警職務報告書及所檢附之樂購蝦皮帳號「poxet60」
之交易資料【以上見109年度偵字第7157號卷(下稱第7157號卷)第49、50、57至61頁】、三信商業銀行股份有限公司108年12月2日三信銀業字第10805049號函所檢送之系爭三信商
銀帳戶基本資料及交易明細【以上見109年度偵字第2911號
卷(下稱第2911號卷)第73至79頁】等資料在卷可稽，此部分事實堪以認定。
(二)被告為樂購蝦皮帳號「poxet60」之申請人，並以該帳號開
設上述蝦皮網路賣場：
1.樂購蝦皮帳號「poxet60」係以被告姓名、身分證字號、出
生年月申請註冊，並以被告申請之系爭三信商銀帳戶設定作為對應交易帳戶一節，有前述樂購蝦皮股份有限公司108年3月13日樂購蝦皮字第0190313006J號函、108年3月18日樂購
蝦皮字第0190318016J號函及系爭三信商銀帳戶基本資料足
憑(見他字卷第23、47頁，第2911號卷第75頁)。又被告於108年4月29日接受彰化縣衛生局人員訪談時業已供稱：「【問：本案係民眾向新北市政府衛生局檢舉臺端蝦皮拍賣網站刊登販售『雙效神器40+60必利勁，美好挺』及『印度原裝正品[
必利勁]費洛蒙，瑪卡美好挺』等藥品，會員帳號：poxet60(
網址：https：//shopee.tw/poxet60/0000000000及https：//shopee.tw/poxet60/0000000000，網頁下載日期：108年3月6日)，涉違反藥事法規定。經新北市政府衛生局108年3月28日新北衛食字第1080553294號函移請本縣衛生局辦理。請問該帳號是何人所申請?前揭產品是由誰刊登?產品來源為何?是否領有販賣業藥商許可執照?請說明。】案內蝦皮拍賣網站之賣家代號poxet60是本人申請帳號，前揭網路網址刊登
販售『雙效神器40+60必利勁，美好挺』及『印度原裝正品[必
利勁]費洛蒙，瑪卡美好挺』產品是請朋友蘇先生刊登，案內
產品是朋友戴先生，在大陸工作，從國外帶入1箱(約10幾盒)，戴先生欠我大概4萬元左右，所以以價值3000元抵給我，我有用過1盒覺得沒什麼效果，剩下的就請朋友蘇先生幫忙
在網路上刊登販售，不清楚售出量。…，本人未申請販賣業藥商許可執照。」、「蘇先生全名為蘇永明，戴先生名字為戴德志，但我不確定是否為真名，因為我們都以綽號來稱呼。上開蝦皮網路賣場綁定的銀行帳號為我本人，但提款卡我交由蘇永明管理及提領。」等語(見他字卷第61至62頁)。
2.被告雖一度供稱樂購蝦皮帳號「poxet60」係蘇永明以其名
義申請，並由蘇永明經營管理該帳號開設之蝦皮網路賣場。然證人蘇永明於警詢及偵查時已證稱：被告有拿給我7或8個散裝(大約10幾粒)說是壯陽藥的物品給我，我沒有服用就拿去送人。我沒有管理以樂購蝦皮帳號「poxet60」開設之蝦
皮網路賣場，該樂購蝦皮帳號不是我以被告名義申請，被告也沒有將他銀行帳戶的提款卡交給我管理及提領等語(見第2911號卷第20至22、182至183頁)。被告並改口稱證人蘇永明並未申請樂購蝦皮帳號「poxet60」及以該帳號開設、管理
蝦皮網路賣場，其亦沒有將系爭三信商銀帳戶之提款卡交給證人蘇永明管理及提領，係因其與證人蘇永明有債務糾紛，證人蘇永明追債追的緊，其才將證人蘇永明牽扯進來等情(
見第2911號卷第11、12、181、182頁)。
3.依被告上開於108年4月29日接受彰化縣衛生局人員訪談時所述，可知其已坦認樂購蝦皮帳號「poxet60」為其所申請，
並綁定其銀行帳戶作為以樂購蝦皮帳號「poxet60」開設之
網路賣場的對應交易帳戶，且其有接觸、取得如附表一編號1、2所示之藥品。被告復於本院審理時供承其有提供必利勁、印度費洛蒙，瑪卡美好挺等藥品給蘇永明試用等語(見本
院卷第110頁)。證人蘇永明亦證述被告確有提供壯陽藥予渠一情(見第2911號卷第21頁)。堪認被告確為樂購蝦皮帳號「poxet60」之申請人，並以該帳號開設上述蝦皮網路賣場，
該蝦皮網路賣場之經營管理者係被告。則在樂購蝦皮帳號「poxet60」之網路賣場刊登販賣如附表一編號1、2所示之藥
品及如附表一編號3所示之保險套，及為如附表二所示販賣
行為，自均係被告所為。
4.被告雖辯稱其係因積欠戴德志賭債，戴德志表示要在網路賣一些日常用品，要求被告提供帳戶供渠使用，其才申請系爭三信商銀帳戶，並將該帳戶之存摺、提款卡、提款卡密碼及開戶印章提供給戴德志使用，其對於樂購蝦皮帳號「poxet60」之申請及開設前揭蝦皮網路賣場一事毫無所悉云云。惟
查：
(1)被告於108年4月29日接受彰化縣衛生局人員訪談時供稱因戴德志積欠其大概4萬元，所以將「雙效神器40+60必利勁，美好挺」及「印度原裝正品[必利勁]費洛蒙，瑪卡美好挺 」
提供給其作為抵銷債務之用。系爭三信商銀帳戶之提款卡其係交給蘇永明管理及提領(見他字卷第61、62頁)。
(2)被告於108年9月16日接受彰化縣衛生局人員訪談時先稱因其欠蘇永華大概7萬元，蘇永華有其身分證影本，便以其名義
建立樂購蝦皮帳號「poxet60」，此帳號皆由蘇永華管理。
之後則改稱因為其欠戴德志錢，戴德志提供「雙效神器40+60必利勁，美好挺」及「印度原裝正品[必利勁]費洛蒙，瑪
卡美好挺 」請其轉售。戴德志提議辦1個帳號給渠使用，樂購蝦皮帳號「poxet60」之網路賣場上刊登販賣「01o女神紅盒001添加微熱保險套」內容是戴德志刊登的，其與蘇友華
皆不知情(見他字卷第68頁)。
(3)被告於108年12月13日警詢時再改稱其不清楚蝦皮帳號「poxet60」是何人申請使用，其因為積欠「小戴」賭債4萬元，
「小戴」以通訊軟體LINE聯繫要求其提供系爭三信商銀帳戶之存摺及提款卡給渠作為網路行銷使用，並以此抵銷賭債1
萬元，其就將系爭三信商銀帳戶之存摺及提款卡給「小戴」使用。其不清楚蝦皮帳號「poxet60」之網路賣場上刊登販
賣藥品、保險套的資訊是何人刊登(見第2911號卷第10至12
頁)。
(4)被告於109年5月13日偵查時稱蝦皮帳號「poxet60」不是其
申請及使用，因為其欠「小戴」4萬元，「小戴」說要在網
路上賣日常用品，需要帳戶。其申請系爭三信商銀帳戶後，將該銀行帳戶借給「小戴」使用。其提供帳戶後，有跟「小戴」聯絡，渠說是別人買東西匯款使用。其跟「小戴」在借用帳戶時，認識3、4年，其用帳戶抵債1萬元(見第2911號卷第180、181頁)。
(5)被告於110年4月14日準備程序時稱蝦皮帳號「poxet60」不
是其申請的，其因為賭博輸牌桌上的朋友「小戴」約3萬元
，「小戴」跟其討錢，其沒有錢還，「小戴」表示要在網路上賣東西，叫其提供1個帳戶給渠使用1年，其欠的賭債就不用還。其因此申辦系爭三信商銀帳戶提供給「小戴」使用。當初其要提供帳戶時，「小戴」有寫1張切結書，表明是正
常使用，但其現在找不到那張切結書(見本院卷第42、43頁)。
(6)觀諸被告前開歷次所述，可知被告就蝦皮帳號「poxet60」
是何人申請管理、系爭三信商銀帳戶是交給何人使用、其究竟積欠戴德志多少賭債、其提供系爭三信商銀帳戶給戴德志使用，得抵銷多少賭債等情節，所述前後不一，已難遽信被告所辯其只是提供系爭三信商銀帳戶給戴德志使用，就樂購蝦皮帳號「poxet60」及其網路賣場之申請、經營一事，毫
無所悉，亦無參與之詞屬實。再者，依被告所稱其與戴德志約定由其提供系爭三信商銀帳戶給戴德志使用的期限為1年
，戴德志並簽署切結書擔保正常使用系爭三信商銀帳戶。則被告在與戴德志約定的1年期限內，應當會妥善保存戴德志
所簽署之切結書，以便因系爭三信商銀帳戶使用發生糾紛時，被告可以提出相關證據證明其係將系爭三信商銀帳戶交給認識的友人戴德志使用。而被告係於107年12月13日開立系
爭三信商銀帳戶(見第2911號卷第75頁)，然被告於108年4月29日接受彰化縣衛生局人員訪談時，距離其將系爭三信商銀帳戶提供給其所稱戴德志之日，約僅4個多月的時間，被告
竟然已無法提出其所稱戴德志簽署之切結書，甚至對於其是將系爭三信商銀帳戶提供給戴德志使用一節，隻字不提。
況迄於本院言詞辯論終結前，被告均未能提出「戴德志」之真實姓名年籍或聯絡方式等資料，亦無法提供其與「戴德志」聯繫之相關通訊紀錄或任何訊息以實其說，僅空言辯稱係將系爭三信商銀帳戶提供給「戴德志」使用，惟復未能說明「戴德志」何以取得被告之出生年月日、身分證字號等個人資訊並據以申請「poxet60」樂購蝦皮帳號，足見此部分顯
係空言辯解。堪認被告辯稱其僅提供系爭三信商銀帳戶給戴德志使用，並未申請樂購蝦皮帳號「poxet60」及經營該蝦
皮網路賣場云云，洵屬卸責之詞，不足採信。
(三)藥事法第6條規定：「本法所稱藥品，係指左列各款之一之
原料藥及製劑：一、載於中華藥典或經中央衛生主管機關認定之其他各國藥典、公定之國家處方集，或各該補充典籍之藥品。二、未載於前款，但使用於診斷、治療、減輕或預防人類疾病之藥品。三、其他足以影響人類身體結構及生理機能之藥品。四、用以配製前3款所列之藥品。」又未經核准
擅自輸入之藥品為藥事法所稱之禁藥，藥事法第22條第1項
第2款所稱未經核准擅自輸入之藥品，係指該藥品未曾由中
央衛生主管機關依藥事法第39條規定核發輸入許可證者，藥事法第22條第1項第2款前段、藥事法施行細則第6條分別定
有明文。又在國外產製藥品，事實上不能經由我國衛生主管機關核准，更無從予以監督管理，如有未經核准擅自輸入者，自應認屬藥事法第22條第1項第2款前段所稱之禁藥(最高
法院99年度台上字第992號判決意旨參照)。而輸入或攜帶進入臺灣地區之大陸地區物品，以進口論，臺灣地區與大陸地區人民關係條例第40條第1項前段定有明文。經查，「特力
挺膜衣錠」係由品庠醫藥生技股份有限公司向中央衛生主管機關申請輸入之藥品(衛部藥輸字第027385號)；「必利勁膜衣錠」則係由新加坡商美納里尼醫藥有限公司台灣分公司向中央衛生主管機關申請輸入之藥品(衛署藥輸字第025417號)一節，有衛生福利部食品藥物管理署西藥、醫療器材、化粧品許可證查詢資料在卷可參(見他字卷第51、53頁)。則如附表一編號1、2所示之「雙效神器40+60必利勁，美好挺」、
「印度原裝正品(必利勁)費洛蒙，瑪卡美好挺」等物核屬藥品。又被告已供承樂購蝦皮帳號「poxet60」之蝦皮網路賣
場上販賣之「雙效神器40+60必利勁，美好挺」及「印度原
裝正品[必利勁]費洛蒙，瑪卡美好挺」產品是戴德志在大陸工作，從國外帶入給其等情(見他字卷第61頁，第2911號卷
第11頁)，堪認如附表一編號1、2所示之藥品並無我國中央
衛生主管機關所核發之輸入許可證字號，均為藥事法第22條第1項第2款前段規定之禁藥。被告明知如附表一編號1、2號所示之物為未經核准擅自輸入之藥品，屬於禁藥，猶在樂購蝦皮帳號「poxet60」之蝦皮網路賣場刊登販賣該等禁藥之
資訊，並於附表二編號1至5、7、9、12、14、19、23、25、30、31、33、35、37、39、41、53、56、58、59、62、63、65至69、74、75、79、82、84、89、92、95、98、100、102至104、107、110、113至116、122、123、129、131、137、143、144、148至150、153至155、157、159、162「訂單成
立時間」欄所示之時間予以賣出，核屬販賣禁藥行為至明。(四)本法所稱醫療器材，係用於診斷、治療、減輕、直接預防人類疾病、調節生育，或足以影響人類身體結構及機能，且非以藥理、免疫或代謝方法作用於人體，以達成其主要功能之儀器、器械、用具、物質、軟體、體外試劑及其相關物品。前項醫療器材，中央衛生主管機關應視實際需要，就其範圍、種類、管理及其他應管理事項，訂定醫療器材管理辦法規範之，藥事法第13條定有明文。而醫療器材管理辦法第3條
依據功能、用途、使用方法及工作原理將醫療器材予以分類，保險套因係用以作避孕或預防性病傳遞，乃列為該辦法第3條附件一代碼L.5300號之醫療器材，有醫療器材分類分級
品項資料附卷足憑(見他字卷第55頁)。又製造、輸入醫療器材，應向中央衛生主管機關申請查驗登記並繳納費用，經核准發給醫療器材許可證後，始得製造或輸入。前項輸入醫療器材，應由醫療器材許可證所有人或其授權者輸入，藥事法第40條第1項、第2項分別定有明文。故附表一編號3所示之
「01o女神紅盒001添加微熱保險套」為藥事法第13條第1項
所稱之醫療器材，應向中央衛生主管機關申請查驗登記並繳納費用，經核准發給醫療器材許可證後，始得製造或輸入，並予以販賣。觀諸樂購蝦皮帳號「poxet60」之蝦皮網路賣
場所刊登販賣如附表一編號3所示保險套之資訊內容(見他字卷第41、42頁)，其上記載製造廠名稱為Okamoto Industries Inc.-IbarakiPlant，製造廠地址為：1Nishiyama,Itabashi-Machi,Ryugasaki,Ibaraki-Pref.,Japan.，堪認係國外
地區產製之保險套。而日本Okamoto Industries Inc.產製
保險套即岡本保險套係由傳悅國際有限公司向中央衛生主管機關申請輸入之醫療器材，此有醫療器材分類分級品項資料在卷足稽(見他字卷第57至60頁)。樂購蝦皮帳號「poxet60
」之蝦皮網路賣場所刊登販賣之如附表一編號3所示保險套
，並非由傳悅國際有限公司向中央衛生主管機關申請輸入，無我國中央衛生主管機關所核發之醫療器材輸入許可證字號，被告亦未能提出該項產品已經我國中央衛生主管機關核准發給醫療器材許可證，自屬未經核准擅自輸入之醫療器材無訛。又被告自承其無藥商許可執照(見他字卷第61、67頁)，然其在樂購蝦皮帳號「poxet60」之蝦皮網路賣場刊登販賣
如附表一編號3所示保險套資訊時，竟標明該項產品有我國
中央衛生主管機關所核發之醫療器材輸入許可證字號，且其有藥商許可執照，則其顯然明知如附表一編號3所示保險套
係未經核准擅自輸入之醫療器材，且不得販賣，始刻意標明上開資訊，以營造其係正當合法販賣該項產品之形象。故被告明知如附表一編號3所示之物為未經核准擅自輸入之醫療
器材，猶在樂購蝦皮帳號「poxet60」之蝦皮網路賣場刊登
販賣該醫療器材之資訊，並於附表二編號6、8、10、11、13、15至18、20至22、24、26至29、32、34、36、38、40、42至52、54、55、57、60、61、64、70至73、76至78、80、81、83、85至88、90、91、 93、94、96、97、99、101、105
、106、108、109、111、112、117至121、124至128、130、132至136、138至142、145至147、151、152、156、158、160、161、163「訂單成立時間」欄所示之時間予以賣出，核
屬販賣非法輸入之醫療器材之行為甚明。
(五)綜上所述，被告所辯為卸責之詞，不足採信，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應予依法論科。
三、論罪科刑：
(一)核被告所為，係犯藥事法第83條第1項之販賣禁藥罪、同法
第84條第2項之販賣非法輸入之醫療器材罪。被告意圖販賣
而陳列禁藥、意圖販賣而陳列非法輸入之醫療器材等低度行為，各為販賣禁藥、販賣非法輸入之醫療器材之高度行為所吸收，均不另論罪。被告於附表二「訂單成立時間」欄所示之時間，透過樂購蝦皮帳號「poxet60」之蝦皮網路賣場，
販賣如附表一編號1、2所示之禁藥、如附表一編號3所示未
經核准擅自輸入之醫療器材，乃基於單一之行為決意，在密接之時、地而為，侵害藥品、醫療器材之管制秩序與國民健康安全維護之同一法益，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價較為合理，應論以接續犯，各僅成立一罪。起訴意旨認屬集合犯，容有誤會。被告開設樂購蝦皮帳號「poxet60」之
蝦皮網路賣場，販賣如附表一編號1、2所示之禁藥、如附表一編號3所示未經核准擅自輸入之醫療器材，其犯罪行為之
全部過程，在自然意義上雖非完全一致，然仍有部分合致，且犯罪目的單一，應係以一行為同時觸犯販賣禁藥罪、販賣非法輸入之醫療器材罪，而為想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重之販賣禁藥罪處斷。
(二)爰審酌被告為謀私利，竟販賣禁藥、未經核准擅自輸入之醫療器材，影響主管機關對於藥品、醫療器材安全之審核控管，並有危及國人身體健康之潛在風險，實有不該。併斟酌被告犯罪之動機、目的、手段、販賣之期間、犯罪後之態度、獲利情形。兼考量被告自述教育程度為專科畢業，目前擔任臨時工，已離婚，育有3個小孩，獨居、需扶養父親、小孩
，因疫情關係，工作不穩定，經濟情況時好時壞(見本院卷
第112頁)等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知罰金如易服勞役之折算標準。
(三)犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。前2項之沒收，於
全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額額，刑法第38條之1第1項前段、第3項分別定有明文。又基於澈底
剝奪犯罪所得，以根絕犯罪誘因之意旨，不問成本、利潤，均應沒收，故有關犯罪所得之計算，應採總額原則而全數沒收，不予扣除成本。而被告於如附表二「訂單成立時間」欄所示之時間，販賣如附表二「商品資訊」欄所示之商品即如附表一編號1、2所示之禁藥或如附表一編號3所示未經核准
擅自輸入之醫療器材所累計之銷售金額為13萬5957元，屬被告本案犯罪所得，雖未經扣案，仍應予宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
貳、不另為無罪諭知部分
一、公訴意旨另以：被告未經核准輸入如附表一編號1、2所示之國外藥品、未經核准輸入如附表一編號3所示之醫療器材，
尚涉犯藥事法第82條第1項之輸入禁藥、同法第84條第1項之非法輸入醫療器材等罪嫌(起訴書所犯法條欄雖漏未記載藥
事法第84條第1項規定，惟起訴書犯罪事實欄一已敘及被告
未經核准輸入如附表一編號3所示之醫療器材部分)。
二、犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154條
第2項、第301條第1項分別定有明文。又事實之認定，應憑
證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁判基礎。而認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然而無論直接證據或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存在，無從使事實審法院得有罪之確信時，即應由法院為諭知被告無罪之判決。再者，刑事訴訟法第161條第1項規定：檢察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。因此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知。
三、訊據被告堅詞否認有何輸入禁藥、未經核准擅自輸入醫療器材等行為。經查，被告有上開販賣禁藥、販賣非法輸入之醫療器材等犯行，固經本院認定如前。然公訴人並未舉任何證據證明被告前揭販賣之禁藥、未經核准擅自輸入之醫療器材均係由被告輸入國內。衡情亦可能係他人擅自輸入該等禁藥、醫療器材後，被告之後再向該他人取得而為販賣，復無證據證明被告與該擅自輸入禁藥、醫療器材之人有何犯意聯絡與行為分擔。自不能僅以被告有上述販賣禁藥、販賣非法輸入之醫療器材等行為，即遽認被告為輸入該等禁藥、該醫療器材之行為人。
四、綜上所述，公訴人所提出憑以認定被告有輸入禁藥、未經核准擅自輸入醫療器材之證據，其為訴訟上之證明，於通常一般人仍有合理之懷疑存在，尚未達於可確信其真實之程度，而無從說服本院形成被告此部分犯行之有罪心證，原應為無罪之諭知，惟此部分若成立犯罪，公訴意旨認與前開有罪部分，為想像競合犯之裁判上一罪關係，爰不另為無罪之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，藥事法第83條第1項、第84條第2項，刑法第11條前段、第55條、第42條第3項前
段、第38條之1第1項前段、第3項，判決如主文。
本案經檢察官楊閔傑提起公訴，檢察官陳詠薇到庭執行職務。
中　　華　　民　　國　　110 　年　　8 　　月　　19　　日刑事第三庭 審判長法 官 黃齡玉
法 官 胡佩芬
法 官 林慧欣
以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中　　華　　民　　國　　110 　年　　8 　　月　　19　　日書記官 楊雅芳
附表一：
編號 品名 1 雙效神器40+60必利勁，美好挺(成分：TADALAFIL、DAPOXETINE HYDROCHLORIDE) 2 印度原裝正品(必利勁)費洛蒙，瑪卡美好挺(成分：TADALAFIL、DAPOXETINE HYDROCHLORIDE) 3 01o女神紅盒001添加微熱保險套
附表二：
編號 買家帳號 訂單成立時間(西元) 訂單金額 (新臺幣) 實際撥款 (新臺幣) 商品資訊 1 roger.35 0000-00-00 00：46：04 330 296 雙效必利勁40+60持久男專用 2 louis3989 0000-00-00 00：09：09 360 296 雙效必利勁40+60持久男專用 3 f00000000 0000-00-00 00：44：09 360 296 雙效必利勁40+60持久男專用 4 championchou 0000-00-00 00：59：30 1500 1418 雙效必利勁40+60持久男專用 5 pskoyo36 0000-00-00 00：17：57 1500 1418 雙效必利勁40+60持久男專用 6 ly0000000 0000-00-00 00：11：28 359 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 7 gary801217 0000-00-00 00：01：53 1500 1418 雙效必利勁40+60持久男專用 8 kaddy0721 0000-00-00 00：44：04 344 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 9 jtroger 0000-00-00 00：04：49 1500 1418 雙效必利勁40+60持久男專用 10 jillchuang 0000-00-00 00：13：22 359 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 11 voock7991 0000-00-00 00：35：04 1030 955 olo女神紅盒001添加微熱保險套 12 badhoward 0000-00-00 00：23：45 3000 2895 雙效神器40+60必利勁 13 jumpbrow3 0000-00-00 00：00：30 359 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 14 seikoleo 0000-00-00 00：07：27 1500 1418 雙效神器40+60必利勁 15 yuuullllo5 0000-00-00 00：38：18 359 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 16 Z0000000000 0000-00-00 00：25：41 359 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 17 ko0000000 0000-00-00 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1500 1433 olo女神紅盒001添加微熱保險套 35 game1273 0000-00-00 00：49：28 1230 1152 印度原裝正品[必利勁]費洛蒙 36 sheepkillee 0000-00-00 00：19：35 545 493 olo女神紅盒001添加微熱保險套 37 geleoliu 0000-00-00 00：40：54 1230 1152 印度原裝正品[必利勁]費洛蒙 38 kiki741126 0000-00-00 00：50：57 344 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 39 bighan88 0000-00-00 00：06：43 1500 1418 雙效神器40+60必利勁 40 jack0000000 0000-00-00 00：41：06 560 493 olo女神紅盒001添加微熱保險套 41 happydover 0000-00-00 00：48：10 1230 1152 印度原裝正品[必利勁]費洛蒙 42 florawindsine 0000-00-00 00：12：43 359 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 43 kaiyuanke 0000-00-00 00：59：25 359 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 44 abus0604 0000-00-00 00：52：41 359 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 45 Z0000000000 0000-00-00 00：12：21 359 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 46 david599990 0000-00-00 00：51：35 344 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 47 wey87822 0000-00-00 00：24：24 560 493 olo女神紅盒001添加微熱保險套 48 heeroyuynink 0000-00-00 00：42：54 560 493 olo女神紅盒001添加微熱保險套 49 menglii 0000-00-00 00：37：36 359 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 50 gary117 0000-00-00 00：17：48 359 295 olo女神紅盒001添加微熱保險套 51 rickyji1019 0000-00-00 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附錄論罪科刑法條：
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣五千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金；致重傷者，處三年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣七千五百萬元以下罰金。
因過失犯第一項之罪者，處二年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣五百萬元以下罰金。
第一項之未遂犯罰之。
藥事法第84條
未經核准擅自製造或輸入醫療器材者，處三年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。
明知為前項之醫療器材而販賣、供應、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，依前項規定處罰之。
因過失犯前項之罪者，處六月以下有期徒刑、拘役或科新臺幣五百萬元以下罰金。