高雄高等行政法院 高等庭(含改制前高雄高等行政法院)100年度停字第20號

• 裁判案由: 聲請停止執行
• 案件類型: 行政
• 審判法院: 高雄高等行政法院 高等庭(含改制前高雄高等行政法院)
• 裁判日期: 100 年 11 月 10 日
• 當事人: 尚品營造股份有限公司

高雄高等行政法院裁定
100年度停字第20號聲 請 人　尚品營造股份有限公司
代　表　人　陳詠裕
相 對 人　嘉義市政府
代　表　人　黃敏惠
上列當事人間政府採購法事件，聲請人聲請停止原處分之執行，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
聲請程序費用由聲請人負擔。
理 由
一、按「行政訴訟繫屬中，行政法院認為原處分或決定之執行，將發生難於回復之損害，且有急迫情事者，得依職權或依聲請裁定停止執行。但於公益有重大影響，或原告之訴在法律上顯無理由者，不得為之。」行政訴訟法第116條第2項定有明文。故依行政訴訟法第116條第2項前段規定，聲請停止原處分之執行，必須因原處分之執行將發生難於回復之損害，且有急迫情事者，當事人始得聲請行政法院裁定停止執行；而所謂難於回復之損害，係指其損害不能回復原狀，或不能以金錢賠償，或在一般社會通念上，如為執行可認達到回復困難之程度而言，至當事人主觀上難於回復之損害當非屬該條所指之難於回復之損害（最高行政法院民國99年度裁字第39號裁定意旨參照）。
二、本件聲請人聲請意旨略謂：（一）聲請人參與相對人所辦理之「大溪厝排水維護工程（大同路至育人路段）」採購案（下稱系爭採購案），因相對人認有可歸責於聲請人之事由致解除契約之情事，乃以99年12月13日府工水字第09921210181號函通知聲請人將依政府採購法第101條第1項第12款規定
刊登政府採購公報。聲請人不服，提出異議，經相對人以100年2月17日府工水字第1002102422號函駁回聲請人之異議。聲請人猶未甘服，向行政院公共工程委員會（下稱公共工程委員會）提起申訴，亦遭判斷駁回，相對人遂依政府採購法第102條第3項規定，函請公共工程委員會於政府採購公報刊登聲請人為拒絕往來廠商，並停權1年（自100年10月22日起至101年10月21日止），不得參與政府採購投標或作為決標
對象或分包廠商。（二）聲請人不服上開公共工程委員會之審議判斷，業於100年10月7日提起行政訴訟，現由鈞院100
年度訴字第540號政府採購法事件審理中。則聲請人依上開
處分於拒絕往來日期截止前，即不得參加政府機關之採購案，業已限制其營業範圍，亦造成一般公司行號或他人於知悉聲請人被刊登為不良廠商後，可能將聲請人列入拒絕往來廠商名單，影響聲請人之商譽及營業生存。如待本案終局確定之救濟，將使聲請人之營運發生困難，並致聲請人員工及其家屬陷於生活之困境，均屬難於回復之損害，且有急迫之情形。又聲請人係依法設立之公司，領有公司執照及營利事業登記證等，則本件停止原處分之執行，於公益尚無重大影響。爰依行政訴訟法第116條第2項規定，聲請於鈞院100年度
訴字第540號行政爭訟案件確定前停止原處分之執行等語。
三、經查，本件相對人係以聲請人承包系爭採購案，因有可歸責於聲請人之事由致解除契約之情事，乃以99年12月13日府工水字第09921210181號函通知將依政府採購法第101條第1項
第12款規定刊登政府採購公報；聲請人不服，提出異議，經相對人以100年2月17日府工水字第1002102422號函駁回聲請人之異議；聲請人猶未甘服，向公共工程委員會提起申訴，亦遭判斷駁回，此有相對人100年2月17日府工水字第1002102422號函及公共工程委員會同年8月5日訴字第1000097號採
購申訴審議判斷書等影本附卷可稽。按政府採購法第103條
第1項第2款規定，廠商經依同法第102條第3項規定刊登政府採購公報者，自刊登之次日起1年內不得參加投標或作為決
標對象或分包廠商。本件聲請人雖因原處分之執行，於1年
內不得參與政府機關採購之相關投標，惟此舉並非撤銷聲請人之營利事業登記，聲請人仍得本其營利事業登記項目，於市場上繼續經營其業務，因此原處分之執行非必然使聲請人之營運受有難以回復之嚴重影響。故聲請人以相對人依政府採購法規定將其刊登政府採購公報後，其不得參與政府機關相關標案，嚴重影響公司營生云云，純係聲請人主觀設限營業對象為政府機關之結果，自無足採。本件聲請人既非不能營業，則聲請人以被列為拒絕往來廠商為由，主張聲請人全體員工及其家屬生活將陷於困境云云，亦屬臆測。再者，縱將來聲請人本案訴訟如獲得勝訴，其因列入拒絕往來廠商而遭停權結果，所導致聲請人1年內無法參與公共工程等投標
之損害，在一般社會通念上，非不能以金錢賠償獲得救濟，即不發生難於回復損害之情。至於廠商遭刊登政府採購公報，嗣若經判決撤銷該處分，依政府採購法第103條第1項第2
款但書規定即應註銷前開刊登，聲請人如因而商譽受損，亦得依民法請求賠償，自難謂有聲請人之信譽將發生難於回復損害之情形。是依首揭說明，自難謂本件原處分之執行將發生難以回復之損害。從而，本件聲請核與行政訴訟法第116
條第2項前段規定之停止執行要件不合，應予駁回。
四、依行政訴訟法第104條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定
如主文。
中　　華　　民　　國　　100　 年　　11　　月　　10　　日高雄高等行政法院第三庭
審判長法官　邱　政　強
法官　詹 日 賢
法官　李　協　明
以上正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於裁定送達後10日內以書狀敘明理由，經本院向最高行政法院提出抗告（須按對造人數附具繕本）。
中　　華　　民　　國　　100　 年　　11　　月　　10　　日
書記官 周 良 駿