102年度訴緝字第117號｜刑事：妨害兵役｜裁判日期：102 年 07 月 24 日

臺灣新北地方法院刑事判決　　　　　　102年度訴緝字第117號公　訴　人　臺灣新北地方法院檢察署檢察官被　　　告　林順發上列被告因妨害兵役案件，經檢察官提起公訴（89年度偵字第21531 號），本院判決如下：主文本件免訴。理由一、公訴意旨略以：被告林順發明知其為役齡男子，意圖避免徵兵處理，自其原住臺北縣新莊市（現已改制為新北市○○區○○○○路000 巷0 號3 樓遷出，無故不依規定申報，致使臺北縣政府（現已改制為新北市政府）予以列徵之民國89年9 月18日陸軍第1858梯次常備兵之89年8 月28日北府兵徵字第295144號號徵集令，無法送達而未能辦理徵集。因認被告涉犯妨害兵役治罪條例第3 條第5 款之罪嫌等語。二、按案件時效已完成者，應諭知免訴之判決，並得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第302 條第2 款、第307 條分別定有明文。次按於中華民國94年1 月7 日刑法修正施行前，其追訴權時效已進行而未完成者，比較修正前後之條文，適用最有利於行為人之規定，刑法施行法第8 條之1 亦有明文。查被告林順發行為後，刑法第80條及第83條業於94年2 月2 日修正公布，並於95年7 月1 日施行。修正後刑法第80條第1 項規定「追訴權，因下列期間內未起訴而消滅：一、犯最重本刑為死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑之罪者，三十年。二、犯最重本刑為三年以上十年未滿有期徒刑之罪者，二十年。三、犯最重本刑為一年以上三年未滿有期徒刑之罪者，十年。四、犯最重本刑為一年未滿有期徒刑、拘役或罰金之罪者，五年。」，相較於修正前刑法第80條第1 項規定「追訴權，因左列期間內不行使而消滅：一、死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑者，二十年。二、三年以上十年未滿有期徒刑者，十年。三、一年以上三年未滿有期徒刑者，五年。四、一年未滿有期徒刑者，三年。五、拘役或罰金者，一年。」，自以修正前刑法第80條第1 項規定有利於被告。惟修正前刑法第83條第1 項規定「追訴權之時效，如依法律之規定，偵查、起訴或審判之程序，不能開始或繼續時，停止其進行」，且於偵查或審判中通緝被告，其追訴權之時效均應停止進行（司法院29年院字第1963號解釋參照），較之修正後刑法第83條第1 項規定「追訴權之時效，因起訴而停止進行。依法應停止偵查或因犯罪行為人逃匿而通緝者，亦同」，係以修正後刑法第83條第1 項規定較有利於被告。是修正前後刑法有關追訴權時效之規定，均有部分有利被告。揆諸前揭規定，自應綜合比較時效期間長短及停止原因等相關規定後，整體適用最有利於被告之規定。三、經查，被告被訴妨害兵役治罪條例第3 條第5 款之罪嫌，最重主刑之最高度為有期徒刑5 年，依修正前刑法第80條第1 項第2 款規定，追訴權時效期間為10年，自其犯罪行為終了日即89年9 月18日起算。另檢察官自89年11月15日開始偵查，有臺灣板橋地方法院檢察署（現已更名為臺灣新北地方法院檢察署，以下同）收文戳在卷可查（詳臺灣板橋地方法院檢察署89年度偵字第21531 號偵查卷宗第1 頁），嗣偵查終結起訴繫屬本院審理，迄本院發布通緝即90年3 月9 日止（詳本院90年板院通刑博科緝字第165 號通緝書），該期間追訴權既無不行使之情形，自不發生時效進行之問題。嗣因被告逃匿，經本院於90年3 月9 日發布通緝，致審判之程序不能開始，依修正前刑法第83條第1 項規定，並參照司法院29年院字第1963號解釋意旨，追訴權時效應停止進行。惟因停止原因繼續存在之期間，已達前述追訴權時效期間4 分之1 即2 年6 月，其停止原因視為消滅，則自停止原因消滅之日起，與停止前已經過之期間，一併計算。經此計算結果，本案被告被訴妨害兵役治罪條例第3 條第5 款罪嫌之追訴權時效，依修正前刑法規定，應於102 年7 月12日完成。其次，被告被訴妨害兵役治罪條例第3 條第5 款之罪嫌，最重主刑之最高度為有期徒刑5 年，依修正後刑法第80條第1 項第2 款規定，追訴權時效期間為20年，自其犯罪行為終了日即89年9 月18日起算。另本案於90年1 月30日起訴繫屬本院，有本院收狀戳在卷可查（詳本院90年度訴字第216 號卷第1 頁），依修正後刑法第83條第1 項規定，追訴權之時效停止進行。嗣因被告逃匿，經本院於90年3 月9 日發布通緝，致審判之程序不能開始，而其期間已達前述追訴權時效期間4 分之1 即5 年，其停止原因視為消滅，則自停止原因消滅之日起，與停止前已經過之期間，一併計算。經此計算結果，本案被告被訴妨害兵役治罪條例第3 條第5 款罪嫌之追訴權時效，依修正後刑法規定，應於114 年10月28日完成。從而，比較修正前後之條文，以修正前刑法規定顯較有利於被告，依刑法施行法第8 條之1 規定，應適用修正前刑法第80條、第83條之規定。四、綜上，被告本案被訴妨害兵役治罪條例第3 條第5 款罪嫌之追訴權時效期間應於102 年7 月12日完成。揆諸前開說明，爰不經言詞辯論，逕為免訴之諭知。據上論斷，應依刑事訴訟法第302 條第2 款、第307 條，判決如主文。中華民國 102 年 7 月 24 日刑事第十二庭審判長法官楊仲農法官劉芳菁法官謝梨敏上列正本證明與原本無異。如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。中華民國 102 年 7 月 24 日書記官陳淑婷

臺灣新北地方法院102年度訴緝字第117號

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