101年度易字第2447號｜刑事：賭博｜裁判日期：101 年 10 月 29 日

臺灣臺中地方法院刑事判決　　　　　　 101年度易字第2447號公　訴　人　臺灣臺中地方法院檢察署檢察官被　　　告　陳仙義上列被告因賭博案件，經檢察官提起公訴（101年度偵字第13687號），本院判決如下：主文陳仙義共同犯圖利聚眾賭博罪，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之簽注單柒張、對帳單壹張、計算紙本壹本，均沒收。犯罪事實一、陳仙義於民國99年間因賭博案件，經本院以99年度中簡字第809號判決判處有期徒刑3月確定，並於99年4月29日易科罰金執行完畢；另因賭博案件，經本院以99年度中簡字第2413號判決判處有期徒刑4月確定，並於99年10月29日易科罰金執行完畢。詎仍不知悔改，竟自100年5月8日起與黃招治（業經本院以101年度易字第431號判決共同犯圖利聚眾賭博罪，處有期徒刑3月確定）共同基於意圖營利供給賭博場所、聚眾賭博及在公眾得出入場所賭博財物之犯意聯絡，由黃招治提供方素珠（業經本院以101年度易字第431號判決犯幫助圖利聚眾賭博罪，處有期徒刑2月確定）所經營位於臺中市 ○區○○路221號「可愛平價小吃店」，作為公眾得出入之賭博場所，並記載賭客所圈選號碼，受理簽賭並收取賭資後轉交予陳仙義，再由陳仙義將簽中賭客之彩金交予黃招治轉發予賭客，共同經營俗稱「六合彩」之賭局，邀聚不特定多數人至上址圈選號碼簽賭下注。其賭法由賭客向黃招治以每注新臺幣（下同）100元之賭資圈選號碼，黃招治每注僅向賭客收取80元，以核對每星期二、四、六當期之「香港六合彩」開獎6組號碼之重組號碼為準，凡賭客簽中2個組合號碼（俗稱2星），每注可得5700元之彩金，簽中3個組合號碼（俗稱3星），每注可得5萬7000元之彩金，若賭客未簽中，其所繳賭資即全歸陳仙義所有，陳仙義則每期支付300元補貼電話費用予黃招治，陳仙義與黃招治共同以此方式與不特定成年人對賭，藉此從中牟利。嗣於100年8月18日18時15分許，經警持本院所核發搜索票至上址進行搜索時，當場於櫃檯餐盤下方扣得簽注單6張，及在黃招治座位餐桌前扣得其所有之簽注單1張、對帳單1張、計算紙本1本、現金2048元等物品，以及在方素珠上衣口袋及背包內扣得筆記本2本，始查悉上情。二、案經臺灣臺中地方法院檢察署檢察官主動檢舉偵查起訴。理由壹、認定犯罪事實所憑之證據及理由：一、按被告以外之人於審判外之陳述，經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。查本件認定事實所引用之證據方法（包括證人之證述及文書等證據），已經本院於審理時提示被告陳仙義，被告陳仙義並不爭執其證據能力（見本院101年 10月15日審判筆錄），揆諸前揭說明，可認為同意作為證據，而本院審酌該等證人之證述及文書等證據作成時之情況，並無不宜做為證據之情事，自具有證據能力，而得採為證據，先予敘明。二、訊據被告陳仙義矢口否認有何賭博犯行，並辯稱：伊雖然認識黃招治，但沒有與她一起經營賭博，伊與黃招治是朋友，黃招治與她的朋友有在跑寺廟問明牌，伊會打電話向黃招治問明牌，黃招治也會打電話跟伊講明牌云云。三、經查：（一）證人方素珠於100年11月4日偵訊時陳稱：（編號1簽單6張，你在警詢時說是黃招治的，所述是否屬實？）是客人寫的放在櫃檯上面，那是黃招治的。（這6張簽單是何人所寫？）客人寫的，不是伊的筆跡。（黃招治否認簽單是她的，有何意見？）伊不知道，客人寫一寫就放在櫃檯上面，那是要給黃招治的。（為何簽單上面簽注的數字部分與妳口袋所查獲的簽注本記載相同？）客人放在櫃檯，伊就把它照抄當做參考。（妳的背包內有被搜到1本簽注本？）是，也是客人有來簽注的話，伊照客人的號碼記載當做參考。（所以妳的意思是說妳有跟黃招治簽注？）是的。（提示簽注單，簽注時間？）查獲前沒有多久，簽注時間伊忘記了，可能是從8月份開始。（為何妳包包內被警方搜到的這本簽注單與黃招治查獲的簽注單是一樣的？）是客人向她簽注，伊抄下來做參考。最後1次何時跟黃招治簽注伊也忘記了，伊跟她簽了3次，伊都簽三星、四星，每次簽注的金額約100多到200多元。（黃招治在妳店裡收客人的簽注單是否經妳同意？）沒有經過伊正式同意。（沒有經過妳同意，為何可以在你的店裡從事六合彩？）伊沒有在管，但也沒有阻止黃招治等語（見臺灣臺中地方法院檢察署100年度偵字第18713號偵查影卷卷第37頁背面至第38頁）。（二）證人方素珠於本院101年度易字第431號賭博案件之101年3月22日審判期日具結證稱：（與被告黃招治如何認識？）朋友的朋友。（是被告黃招治到你店內吃飯才認識？）是的。（被告黃招治到你店內，都是做何事？）幫客人拿杯子、碗筷。（除這樣外，還有無其他事情？）有時若客人要寫，幫客人代簽。（你所謂幫客人代簽，是指幫客人簽六合彩簽注單？）是。（妳有向被告黃招治簽六合彩？）有，簽過3次。（你簽六合彩時，是否一起把錢交給被告黃招治？）不一定，有時是隔天給。（你還有其他客人簽六合彩，你知道被告黃招治把簽單拿到何處？）不知。（你在警局說被告黃招治平常於店中，向客人收取簽注單，但你剛才說被告黃招治幫客人寫簽注單，是什麼意思？）客人要寫，就向被告黃招治寫等語，並具結證稱：（為何你在警局說被告黃招治最主要工作就是前往小吃店等候？）因為開獎那天，就是星期二、星期四，她會幫客人服務，賺一點小費，若客人要簽，就會跟她講。（你可否說明被告黃招治是否算組頭？）伊知道伊要寫她會幫伊寫，但是後面伊就不知道。她也會幫客人寫，客人要寫她都會幫客人寫。（被告黃招治是否會收簽注的錢或發中獎的獎金？）會，如果有中獎，她也會來發獎金，有中的人也會過來店裡拿找她拿錢等語，及具結證稱：（被告黃招治是否就是每星期二、四、六去你的小吃店，接受客人的收牌？）都固定時間，若她來都是下午2、3點來。（下午2、3點來，簽注客人也是要2、3點到你小吃店？）要簽注的那些客人會先到伊店內喝酒吃飯，在那邊等她來。（除2、3點外，有無在晚上5、6點去？）有時也會。（5、6點來的簽注客人何時來你店內？）他們會到伊店內用電話跟她聯絡。（被告黃招治是否會在你店內跟下注的人聯絡？）也會這樣等語（見本院101年度易字第431號刑事影卷第64至66頁背面）。（三）證人黃招治於100年8月18日警詢時陳稱：（你於何時開始經營六合彩賭博？至今幾期？）伊約於今年100年5月份開始替1名綽號「阿義」男子，將可愛小吃店內消費客人所下注之六合彩簽單及賭資由伊轉交給阿義，至今幾期伊不記得。（簽賭六合彩玩法為何？如何輸贏？）伊經營之六合彩每星期二、四、六等3天開牌，1至49共開6個號碼，1個特別號，每2個號碼為一碰，稱港組二星，每80元簽中可得5700元、如果3個號碼為一碰，稱港組三星，三星每 80元簽中可得5萬7000元，如果沒簽中兩星或三星，伊都跟向客人每一碰收80元，每期簽賭金額約5000元。（是否有人與你共同經營六合彩簽賭站？有無人員把風？）沒有與他人共同經營六合彩簽賭站，伊只是自己也喜歡玩六合彩所以替人下注。沒有他人把風。（警方查扣之2張簽賭單及1張對帳單是何人所寫？做何使用？）是客人簽賭後而伊整理後抄寫在該紙，並跟客人收取賭資約在可愛小吃店外面，再轉交給「阿義」本人，伊也替可愛小吃店老闆娘方素珠下注賭六合彩。（向你簽賭的客人為何？聯絡方式？年籍資料？）客人都是至可愛小吃店吃飯消費客人簽賭，伊不知道如何與他們聯絡，更沒有他們的資料。（如賭客簽中彩金你如何交付？）「阿義」都是隔天中午來可愛平價小吃店對帳後交付款項，伊再將彩金交給簽賭的客人。（你與綽號「阿義」男子如何認識？如何聯絡？認識多久？長相為何？當中你有無收取酬傭？）「阿義」是伊參加其他朋友聚餐認識的，認識約10年朋友，期間斷斷續續有在聯絡。「阿義」之前有1支聯絡電話00-00000000號，但現已經是空號，約於8月14日撥打停話中，但「阿義」於8月16日16時許有至該店找伊，伊曾要求「阿義」留下電話，但「阿義」要隔1、2天再將聯絡電話給伊。「阿義」長相約40歲理平頭、身高約168公分左右、壯碩。當中「阿義」要伊協助他，如有人要簽賭六合彩，可經由伊替賭客下注，並會每期補貼伊300元做為走路工費用及電話費等語（見臺中市警察局第三分局中市警三分偵字第1000022825號刑案偵查影卷第11頁背面至第12頁）。（四）證人黃招治於本院101年度易字第431號賭博案件之101年2月16日準備程序期日陳稱：伊的手機號碼是0000000000號，若家人有事情會用這電話聯絡；「阿義」會打電話給伊，他是「組頭」，他會到小吃店來拿客人簽注資料，他在小吃店巷口外面等等語；並於該賭博案件之101年3月22日審判期日具結證稱：伊說的「阿義」是陳仙義沒錯等語（見本院101年度易字第431號刑事影卷第19頁、第63頁背面）。（五）參以，被告於本院審理時供稱：（你在100年5月到8月間使用的行動電話門號為何？）伊使用0000000000號。（你於100年5月到8月間有無使用上開門號與黃招治通電話？）有。黃招治電話是0989開頭，很久沒打了，詳細電話號碼伊忘記了等語（見本院卷第13頁）。且經核對卷附被告黃招治所持用行動電話門號0000000000號於100年7月1日至同年8月18日間之通聯記錄，該門號之每星期二、四、六之通話次數為19至52次不等，而每星期一、三、五之通話次數則為9至31次不等，且該門號與被告所持用行動電話門號0000000000號之通話次數合計高達176次等情，有遠傳資料查詢資料在卷可稽（見本院101年度易字第431號刑事影卷第25至37頁），足見於上開期間被告與證人黃招治電話聯繫頻繁，且於每星期二、四、六之通話次數有明顯偏多之情形。（六）警方於100年8月18日18時15分許，持本院所核發搜索票至位於臺中市○區○○路221號「可愛平價小吃店」進行搜索時，當場於櫃檯餐盤下方扣得簽注單6張，及在證人黃招治座位餐桌前扣得其所有之簽注單1張、對帳單1張、計算紙本1本、現金2048元等物品，以及在證人方素珠上衣口袋及背包內扣得筆記本2本等情，有搜索、扣押筆錄、扣押物品目錄表、查獲現場照片等影本在卷可稽（見上開臺中市警察局第三分局中市警三分偵字第1000022825號刑案偵查影卷第13至15頁、第25至38頁）。（七）觀諸上開證人黃招治證述內容，已詳述其在上址「可愛平價小吃店」記載賭客所圈選號碼，受理簽賭並收取賭資後轉交予被告陳仙義，再由被告陳仙義將簽中賭客之彩金交予其轉發予賭客之過程，其中關於其負責記載賭客所圈選號碼，受理簽賭並收取賭資，且將彩金交轉發予簽中賭客等情，與上開證人方素珠證述內容，互核一致，及關於其與被告電話聯繫轉交賭資及彩金事宜，亦與上開遠傳資料查詢資料顯示被告與證人黃招治於每星期二、四、六之電話聯絡次數有明顯偏多情形，大致相符，並有前開扣案之原放置於上址「可愛平價小吃店」櫃檯餐盤下方之簽注單6張，及原放置在證人黃招治座位餐桌前之簽注單1張、對帳單1張、計算紙本1本等物品可資佐證，綜上，足認證人黃招治證述其與被告陳仙義共同經營俗稱「六合彩」之賭局，提供上址「可愛平價小吃店」作為賭博場所，邀聚不特定多數人至上址「可愛平價小吃店」圈選號碼簽賭下注之情節，應非虛構，當屬可信。四、從而，本件事證明確，被告上開犯行，堪以認定，自應依法論科。貳、所犯法條及刑之酌科：一、按刑法第268條規定之「供給賭博場所」，係指提供特定處所供人從事賭博行為而言，而所謂「聚眾賭博」，係指聚集不特定人參與賭博之行為，縱未於現實上同時糾集多數人於同一處所，而係聚集眾人之財物進行賭博者，例如六合彩組頭以電話傳真之方式供人簽賭之行為，亦屬之。查本件被告基於營利之意圖，提供上址「可愛平價小吃店」作為簽賭場所，供不特定多數人至上開處所簽選「六合彩」號碼，則上開處所實際上已成為公眾得出入之場所。故核被告所為，係犯刑法第266條第1項前段之普通賭博罪、同法第268條意圖營利供給賭博場所罪及意圖營利聚眾賭博罪。二、查刑法第56條連續犯之規定業於民國94年1月7日修正公布刪除，並自95年7月1日施行。而本件被告於特定期間內所為數次賭博、意圖營利供給賭博場所及意圖營利聚眾賭博之犯行，固符合舊法對於連續犯規定強調「概括犯意」及「罪名同一」之主、客觀要件，惟新法既已將上開連續犯之規定廢除，對於類如營業犯之犯罪型態，是否會因適用數罪併罰而使刑罰過重產生不合理之現象，則容待學界及實務以補充解釋之方式，發展接續犯之概念，對於合乎「接續犯」或「包括的一罪」之情形，認為構成單一之犯罪，以限縮數罪併罰之範圍，用以解決上述問題（刑法第56條修正理由第4點參照）。（一）參照最高法院86年臺上字第3295號判例意旨，數行為於同時同地或密切接近之時地實施，侵害同一之法益，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，方屬接續犯之範疇。足見「接續犯」之成立係以時、空密接性為前提要件，即透過對於同一法益之同種類侵害行為繼續不間斷之實行，業已稀釋個別行為之獨立性，致使刑法評價時將之視為單一、整體之犯罪行為，以符合社會一般人對於行為概念之認知，並與行為人之犯罪目的相互結合。查本件被告於每期「香港六合彩」開獎時所為賭博、意圖營利供給賭博場所及意圖營利聚眾賭博之犯行，各次犯行間明顯可分而具有獨立性，核與前揭判例意旨所稱「數行為於同時同地或密切接近之時地實施」之特性並不相符，已難認合於「接續犯」之要件。（二）而於學理上「包括一罪」概念中，與基於營利之意圖犯賭博、供給賭博場所及聚眾賭博之犯罪型態較有關聯者，應屬「集合犯」之態樣，此即依一般社會通念，特定犯罪行為具有反覆實施之特性，立法者於制定刑罰法律之初，亦已認知該種行為類型之反覆性，而有意藉由法條中客觀構成要件之行為要素，涵括上開具有反覆實施特性之數個犯罪行為，仍僅接受一次刑法之評價為已足。則意圖營利而犯上開罪名者，通常係於行為之初即具有決意為多次犯行之傾向，就此種基於營利之意圖而犯罪者，如將個別行為在刑法上逐一評價並分別論處罪刑，恐係無視於該種犯罪類型反覆實施之特性，且有使行為人承受過度且顯不相當刑罰之疑慮。反之，這種行為的自然現象，是一種複合行為，透過持續反覆相同的動作，而構成一個可罰的行為。則將此反覆之多次之賭博、意圖營利供給賭場及意圖營利聚眾賭博犯行列入「集合犯」範疇而論以包括一罪，尚稱合理。（三）準此以言，本件被告自100年5月8日起至同8月18日18時15分許為警查獲止，反覆多次賭博、意圖營利供給賭博場所及意圖營利聚眾賭博之犯行，犯罪行為甚屬密集，顯見被告於行為之初基於營利之意圖為之，本具有反覆實施之特性，被告所為應論以「構成要件之行為單數」中之「集合犯」型態，為「包括一罪」，僅受一次之刑法評價。是本院認為被告經營「香港六合彩」賭博之初，意圖營利而犯上開罪名，既屬集合犯之營業犯之性質，則本件被告所為多次賭博、意圖營利供給賭博場所及意圖營利聚眾賭博之犯行，應各僅成立「集合犯」之實質上一罪。三、被告就上開犯行與共犯黃招治具有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯。四、被告係以一行為同時觸犯普通賭博罪、意圖營利供給賭博場所罪及意圖營利聚眾賭博罪等3罪名，為想像競合犯，依刑法第55條前段規定，應從其中情節較重之意圖營利聚眾賭博罪處斷。五、查被告於99年間因賭博案件，經本院以99年度中簡字第809 號判決判處有期徒刑3月確定，並於99年4月29日易科罰金執行完畢；另因賭博案件，經本院以99年度中簡字第2413號判決判處有期徒刑4月確定，並於99年10月29日易科罰金執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、臺灣臺中地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表各1份附本院卷、偵查卷內可憑，則被告於5年以內再故意犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依現行刑法第47條第1項之規定加重其刑。六、爰審酌被告：（一）不思以正當工作獲取金錢，供給賭博場所，經營「六合彩賭博」，供人簽賭財物，以從中獲取不法利益，助長不勞而獲之賭風，嚴重影響正常之社會經濟活動；（二）犯罪之動機、目的、手段，及經營之時間、規模、所得利益，以及其在犯罪中擔任之角色等一切情狀，而量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。七、末按沒收物之執行完畢與沒收物之不存在，並非一事，因犯罪依法必須沒收之物，雖已於共犯中之一人確定判決諭知沒收，並已執行完畢，對於其他共犯之判決，仍應宣告沒收（最高法院101年度臺上字第4557號判決意旨參照）。查扣案之簽注單7張，均係當場賭博之器具，應依刑法第266條第2 項規定宣告沒收（最高法院87年度臺非字第207號判決意旨參照）。及扣案之對帳單1張及計算紙1本，均係共犯黃招治所有並供本件犯罪所用之物，依共同正犯責任共同原則，應依刑法第38條第1項第2款規定，就被告為沒收之諭知。至於扣案之證人方素珠所持有筆記本2本，並無證據顯示係當場賭博之器具，亦非違禁物，自不予宣告沒收。另扣得之現金2048元亦無證據顯示係屬賭資，自爰不予為沒收之宣告，附此敘明。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，刑法第28條、第266條第1項前段、第2項、第268條、第55條、第47條第1項、第 41條第1項前段、第38條第1項第2款，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文。本案經檢察官何建寬到庭執行職務中華民國 101 年 10 月 29 日刑事第十五庭法官賴秀雯以上正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。書記官劉千瑄中華民國 101 年 10 月 29 日附錄本案論罪科刑法條全文一、中華民國刑法第266條（普通賭博罪與沒收物）在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處1千元以下罰金。但以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。當場賭博之器具與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，沒收之。二、中華民國刑法第268條（圖利供給賭場或聚眾賭博罪）意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處3年以下有期徒刑，得併科3千元以下罰金。

臺灣臺中地方法院101年度易字第2447號

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