臺灣高等法院 臺南分院105年度上易字第373號

• 裁判案由: 業務侵占
• 案件類型: 刑事
• 審判法院: 臺灣高等法院 臺南分院
• 裁判日期: 105 年 08 月 18 日

臺灣高等法院臺南分院刑事判決　　　　105年度上易字第373號上　訴　人　鄭文凱
即　被　告
上列上訴人因業務侵占案件，不服台灣台南地方法院105 年度審易字第253 號中華民國105 年4 月14日第一審判決（起訴案號：台灣台南地方法院檢察署104 年度調偵字第1005號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
鄭文凱緩刑伍年，並應於本判決確定後，按月於每月十日給付三商朝日股份有限公司新台幣壹萬元，至雙方於民國105 年5 月23日簽立和解書所約定之賠償金額全部清償完畢為止，如有一期不履行，即視為全部到期。
事 實
一、鄭文凱自民國103 年8 月11日起，受三商朝日股份有限公司（設新北市○○區○○路00號，下稱三商朝日公司）僱用擔任該公司在台南市○區○○路0 段000 號台南營業所之業務人員，負責處理商品推廣、客情聯繫、市場開發及帳款回收等工作，為從事業務之人。詎鄭文凱竟意圖為自己不法之所有，自104 年1 月起至同年4 月23日止，於附表所示時間向附表所示客戶收取貨款後，即予侵占入己，未交回公司，全部金額共計新台幣（下同）757,665 元。
二、案經三商朝日公司訴由台灣台南地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序方面
按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項定有明文；又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前4 條（即刑事訴訟法第159 條之1 至之4） 之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，復為同法第159 條之5 所明定。本件被告以外之人於審判外之陳述，均經檢察官、被告於本院審理中表示同意作為本案之證據（見本院卷第66頁），本院審酌該言詞及書面陳述作成時之情況，核無違法取證或其他瑕疵，認以之作為證據為適當，均有證據能力。
貳、實體方面
一、上開犯罪事實，業據被告鄭文凱供認不諱（見一審卷第21頁反面、26頁反面、本院卷第64頁），核與告訴人代理人葉泰良之指訴情節大致相符（見偵一卷第19-21 頁、偵二卷第11-14 頁、一審卷第21-22 、28頁），並有三商朝日公司基本資料查詢明細表、被告在三商朝日公司人才錄用提案、人事資料卡（錄用人：鄭文凱；職務範圍：商品推廣、客情聯繫、市場開發、帳款回收）、出貨單影本及被告於104 年5 月5 日所書立之切結書、應收帳款表在卷可稽（見偵一卷第4-6 、7-15、44-53 頁、偵三卷第13頁正反面），足認被告之自白與事實相符，可以採信。本件事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。
二、論罪科刑：
㈠核被告鄭文凱如附表編號1 至30所為，均係犯刑法第336 條第2 項之業務侵占罪；附表編號5 、13、17、19、21、22、25、27至29號所示被告於同一日之數次業務侵占行為，各係在密接時間內接續實施，侵害同一法益，各行為之獨立性極為薄弱，應屬接續犯單純一罪。又被告所犯上開30罪，其犯罪時間不同，行為互殊，顯見犯意各別，應分論併罰。
㈡原審以被告之犯罪事證明確，於審判中為有罪之陳述，裁定依簡式審判程序審理，分別論以上開刑法罪名，並審酌被告擔任三商朝日公司之業務人員，卻利用公司信任及職務之便，將業務上收取如附表所示之金錢侵占入己，總金額達757,665 元，致三商朝日公司受損害。其雖曾於104 年9 月9 日與三商朝日公司達成調解，然自104 年12月10日起即未按時給付賠償金額，有調解書及刑事陳報狀在卷可稽（見偵三卷第8 、9 頁；本院審理中，雙方已另成立和解，詳下述），惟念被告素行尚可，有台灣高等法院被告前案紀錄表可佐，事後已知坦承犯行，態度良好，兼衡被告自陳高職畢業智識程度，未婚，目前從事汽車美容，家庭狀況普通等一切情狀，各量處如附表編號1 至30宣告刑欄所示之刑，並定應執行有期徒刑1 年4 月。經核認事用法，並無不合，量刑亦稱妥適。被告提起上訴，以量刑過重為由指摘原判決不當，核無足取，其本件上訴非有理由，應予駁回。又被告侵占之款項，因已與告訴人公司達成和解，分期償還，爰不予宣告沒收或追徵。
三、緩刑之宣告：
被告於96年間曾因竊盜案件，經原審法院以96年度易字第970 號判決應執行有期徒刑10月，緩刑3 年確定，嗣緩刑期滿未經撤銷，其刑之宣告失其效力，有台灣高等法院被告前案紀錄表可稽。本件雖因一時失慮而再犯刑章，然事後坦認犯行，態度尚可，且與三商朝日公司達成調解，同意賠付821,66 5元（見偵三卷第2 頁調解筆錄），105 年5 月23日又另與三商朝日公司簽立和解書，約定依上開調解金額扣除已給付部分之餘額，按月給付1 萬元，至全部清償完畢為止（詳見本院卷第23頁和解書），被告經此偵審科刑教訓，應知所警惕而無再犯之虞。參酌本案各項情狀，本院認為所宣告之刑，以暫不執行為適當，併諭知被告緩刑5 年，惟應於本判決確定後，按月於每月10日給付三商朝日公司1 萬元，至雙方於105 年5 月23日簽立和解書所約定之賠償金額全部清償完畢為止，如有一期不履行，即視為全部到期。若被告未經告訴人公司同意，違反上開緩刑所定負擔情節重大者，即構成刑法第75條之1 第1 項第4 款撤銷緩刑宣告之原因，併予敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法368 條，刑法第74條第1 項第1 款、第2 項第3 款，刑法施行法第1 條之1 判決如主文。
本案經檢察官趙中岳到庭執行職務。
中 華 民 國 105 年 8 月 18 日刑事第七庭 審判長法 官 蔡崇義
法 官 吳勇輝
法 官 楊清安
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 林裕至
中 華 民 國 105 年 8 月 18 日
附錄論罪科刑法條：
中華民國刑法第336條：（公務公益侵占罪、業務侵占罪）
對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第1 項之罪者，處1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科5 千元以下罰金。
對於業務上所持有之物，犯前條第1 項之罪者，處6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科3 千元以下罰金。
前2 項之未遂犯罰之。

附表：
┌──┬────┬───────────┬─────┬───────┐
│編號│收款日 │客戶名稱 │ 收款金額 │宣告刑 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 1 │104.1.25│扶桑酒肆舖 │4,600 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 2 │104.2.6 │旺角七號 │1,901 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 3 │104.2.23│劉麻辣世家 │2,880 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 4 │104.2.25│野宴-北門 │490 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ │ │陸拾家 │3,571 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ ├───────────┼─────┤占罪，處有期徒│
│ 5 │104.2.28│紅森林海鮮燒烤店 │1,720 │刑柒月。 │
│ │ ├───────────┼─────┤ │
│ │ │三宅町 │1,730 │ │
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│ 6 │104.3.3 │本島鱔魚意麵 │2,062 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 7 │104.3.5 │山小屋 │3,900 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 8 │104.3.9 │For You（唯你飲食店） │4,780 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 9 │104.3.12│漁光海產店 │2,430 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 10 │104.3.14│艾麗絲 │6,600 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 11 │104.3.17│秋池居-永華 │840 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
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│ 12 │104.3.19│喀串串場 │3,400 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ │ │一番町冷飲店 │6,900 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ ├───────────┼─────┤占罪，處有期徒│
│ 13 │104.3.20│麗莉 │3,250 │刑捌月。 │
│ │ ├───────────┼─────┤ │
│ │ │一番町冷飲店 │13,800 │ │
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│ 14 │104.3.23│肕 │23,120 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑捌月。 │
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│ 15 │104.3.27│歐野基 │2,400 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 16 │104.3.30│一番冷飲店 │7,160 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ │ │聚樂壹族 │3,582 │鄭文凱犯業務侵│
│ 17 │104.3.31├───────────┼─────┤占罪，處有期徒│
│ │ │炭吉漁市場 │3,771 │刑柒月。 │
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│ 18 │104.4.1 │酒河豚鰻丼料 │3,900 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ │ │歌磨 │116,613 │鄭文凱犯業務侵│
│ 19 │104.4.2 ├───────────┼─────┤占罪，處有期徒│
│ │ │喀串串場 │3,840 │刑捌月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 20 │104.4.3 │小椿食堂 │4,350 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ │ │歌姬 │550 │鄭文凱犯業務侵│
│ 21 │104.4.6 ├───────────┼─────┤占罪，處有期徒│
│ │ │CRYSTAL │14,501 │刑捌月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ │ │合伙燒 │9,101 │鄭文凱犯業務侵│
│ 22 │104.4.7 ├───────────┼─────┤占罪，處有期徒│
│ │ │酒河豚-民權路 │37,319 │刑捌月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 23 │104.4.8 │一鈴屋 │32,756 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑捌月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 24 │104.4.15│銀日式居酒屋 │147,654 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑捌月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ │ │鯨吞燒串燒酒廠 │45,930 │鄭文凱犯業務侵│
│ 25 │104.4.20├───────────┼─────┤占罪，處有期徒│
│ │ │歐吉桑屋台 │17,360 │刑捌月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 26 │104.4.21│鯨吞燒赤崁店 │83,079 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑捌月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ │ │二○八巷燒烤 │13,700 │鄭文凱犯業務侵│
│ 27 │104.4.23├───────────┼─────┤占罪，處有期徒│
│ │ │歡喜卡拉OK │23,200 │刑捌月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ │ │酒河豚 │37,860 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ ├───────────┼─────┤占罪，處有期徒│
│ 28 │104.4.25│舞飛日式燒肉 │7,041 │刑捌月。 │
│ │ ├───────────┼─────┤ │
│ │ │中成52號 │34,681 │ │
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│ │ │芙蓉鳥燒 │11,951 │鄭文凱犯業務侵│
│ 29 │104.4.30├───────────┼─────┤占罪，處有期徒│
│ │ │Bark-二店 │5,071 │刑捌月。 │
├──┼────┼───────────┼─────┼───────┤
│ 30 │104.5.31│Bark-海安路 │2,321 │鄭文凱犯業務侵│
│ │ │ │ │占罪，處有期徒│
│ │ │ │ │刑柒月。 │
├──┼────┼───────────┴─────┼───────┤
│合計│ │ 757,665元 │ │
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