最高行政法院(含改制前行政法院)97年度判字第1155號｜法律人

最　高　行　政　法　院　判　決 97年度判字第1155號上　訴　人　甲○○ 乙○○ 丙○○ 丁○○ 戊○○ 己○○ 庚○○ 辛○○ 訴訟代理人　蔡東賢　律師馮基源　律師戴仲懋　律師被上訴人　財政部高雄市國稅局代　表　人　陳金鑑上列當事人間綜合所得稅事件，上訴人對於中華民國95年11月22日高雄高等行政法院94年度訴字第799號判決，提起上訴，本院判決如下：主文上訴駁回。上訴審訴訟費用由上訴人負擔。理由一、上訴人甲○○、己○○、辛○○之配偶即上訴人庚○○、丙○○之配偶即上訴人丁○○、乙○○及其配偶林裕誠、扶養親屬林柏任、林采瑩、上訴人戊○○及其扶養親屬林達晉、林慧美等11人均為華美電子股份有限公司（下稱華美公司）股東，渠等民國87年度綜合所得稅結算申報，經被上訴人初查，以渠等分別於86年12月30日及88年10月4、5日以每股新臺幣（下同）30元出售所持有華美公司股權予華眾投資股份有限公司（下稱華眾公司）及華曜投資股份有限公司（下稱華曜公司）、華巖投資股份有限公司（下稱華巖公司），致將原應歸屬該公司股東之營利所得轉換為證券交易所得，涉嫌藉股權之移轉以規避或減少應納稅捐之情事，經調查上開公司於金融機構往來情形，依實質課稅原則，將華美公司87至90年度原分配予華眾公司之股利及88至90年度原分配與華巖公司和華曜公司之股利，按上訴人等11人將華美公司分別售予華眾、華巖及華曜公司之股數比例，調整核定增列渠等87至90年度營利所得，歸課補徵其各該年度綜合所得稅。上訴人對原核定增列營利所得部分不服，申經復查及提起訴願均遭駁回，遂提起本件行政訴訟。二、上訴人於原審起訴意旨略謂：㈠為避免家族成員於華美公司上櫃後，出脫持股致經營權變動甚或遭受威脅，家族乃決議成立華眾投資公司，將原先個人名下持股按比例移轉予該公司長期持有；而華眾公司乃依以投資為專業之公司於華美公司89年6月22日進行董監事改選時，取得董事及監察人各一席，並均指派代表人執行職務，迄今仍擁有一席董事且長期參與公司之經營運作。另華眾公司除持有華美公司股份外，並於88至91年將資金融通予其他企業，分別獲有利息收入316,667元、678,600元、607,467元及951,433元，此外，90年9月19日曾購入寶元基金1,000萬元作為短期投資，實非除投資華美公司外，並無其他營業行為。㈡華眾公司89至92年間自華美公司取得之股利及證券交易所得，均按所得稅法第66條之9規定，申報並繳納未分配盈餘10%營利事業所得稅，業經稅捐機關核定結案。嗣後華眾公司如有分配盈餘予股東，股東須再繳納綜合所得稅，足證上訴人等人及華眾公司並無逃、漏稅之情形，甚至為有利國家稅收之行為。而稅捐機關既已核定上開營利事業所得稅，則被上訴人再調整歸課上訴人等人之綜合所得稅，就華美公司分配之股利，竟同時課徵二次所得稅，實係自相矛盾且屬重複課稅。㈢華眾公司於87年以每股59元之價格出售華美公司366,800股予中華開發公司，依此價格計算，華眾公司持有華美公司13,595,200股，市價即達802,116,800元，較原購入成本159,219,900元，增值高達642,896,900元，以潛在盈餘所得642,896,900元，相對於82,878,703元之股票股利，豈能謂此為「蓄意」規避稅負？又所得稅法第66條之8僅規範所得稅法第42條第2項之教育、文化、公益、慈善機關或團體，而未及於同條第1項之公司組織之營利事業。另就87至90年度已分配之股利而言，如由上訴人等個人股東取得，雖須繳納較高額之綜合所得稅，然華眾公司將來不論將盈餘分配予股東、出售、分配股票或公司清算，將獲配之股票股利發還股東，股東均須繳納綜合所得稅，稅額甚且較原應繳納數為高，故上訴人至多只有延遲納稅義務，尚無規避或減少納稅義務可言。㈣況所得稅法第66條之8規定，係86年12月26日經立法院三讀通過，並於同年月30日由總統令公布，依中央法規標準法第13條規定，於公布日起算至第3日，亦即自87年1月1日起生效。上訴人於86年12月30日將原持有華美公司之股份售予華眾公司，股權移轉日既於上開規定生效日之前，自無該條規定之適用。被上訴人卻據此規定將華美公司分配予華眾公司之股利直接歸屬為上訴人營利所得課稅，顯與中央法規標準法第13條規定相違。為此請判決將原處分（含復查決定）及訴願決定均撤銷等語。三、被上訴人則以：㈠華眾公司股東分別為己○○、甲○○、林裕城、林淑貞、戊○○、丁○○及庚○○等7人，亦均為華美公司之股東，該公司除投資華美公司外，成立8年來僅從事關係人間的資金融通及一年以內的短期投資一筆，並無其他營業行為。而華眾公司於86年12月17日設立，資本額僅2,800萬元，於同年月23日即動用2,779萬元向甲○○及己○○購買華美公司股票之部分款項，惟股票成交日為同年月30日，並無書面約定卻期前付款實屬異常，另戊○○為移轉其已故配偶林裕盈所遺未過戶之華美公司股票予華眾公司，遂於華眾公司成立前向甲○○、己○○及林裕城等人借券出售，然未訂定契約卻移轉鉅額股數，顯與經驗法則相違。且華眾公司自設立登記後，迄高雄市政府建設局87年9月21日發函通知該公司限期辦理營利事業登記時，始辦妥登記，此亦與公司設立以營利為目的相違，復未證明該公司此間確有正常性之營業活動；況該公司購入華美公司股份之應付股款高達資本額之5.68倍，除2,779萬元付予甲○○及己○○外，迄 89年底之帳列應付股款仍高達12,449萬元，足見該公司確實無財力購買。再者，除華眾公司外，華巖及華曜公司亦如同華眾公司於財力顯不相當之情形下，大量購買華美公司之股權，而華眾公司持股數嗣後卻大幅下降，實與上訴人主張之鞏固經營權目的有異。㈡上訴人等投資華眾等三家投資公司，自87年至90年共可減少10,647,437元之稅負，而此三家公司並無資力實行上訴人所為之投資行為，且三家公司之資本額僅數千萬元，卻投資總額約22,600餘萬元之華美公司股票，並均有鉅額之應付股款未付，該投資行為僅徒具法律形式，而無經濟實質。且上訴人首次出售華美公司股票時，該公司尚未公開發行，卻自定每股高達30元之成交價，然依華美公司公開說明書所示，該公司86年底之每股淨值僅20.27元，惟上訴人仍高價出售，實為提高華眾等公司之取得成本以規避稅負，且避免將來出售時，投資公司獲有鉅額證券交易所得，而需負擔高額稅負，預先將未來應稅之股利所得轉換為免稅之證券交易所得。況若以上訴人所主張華眾等公司售出持股將增加稅負之情形，不僅每股售價應28元以上，尚須售出全部持股方能達到，惟此將有違鞏固經營權之目的，更將營利所得與證券交易所得混為一談。惟為避免重複課稅，被上訴人就華眾、華巖及華曜等3家公司獲配華美公司87至 90年度股利，分別已計入當年度未分配盈餘，並依規定自行繳納未分配盈餘加徵10%營利事業所得稅之稅額，更正核定，並將其溢繳之稅額退還。㈢華眾等公司如有盈餘時應派發股息、股利，惟上訴人等與該公司之董事等人，採用錯誤之方法評價，致歷年之投資收益俱未顯現，以遂其操縱華眾公司損益，免分配獲配自華美公司之鉅額股利，以規避上訴人之綜合所得稅。實質上將華美公司原應分配予股東之應稅營利所得轉換成免稅證券交易所得，最終達成規避稅負之目的。而高雄市國稅局依該經濟事實所產生之實質經濟利益，按「實質課稅原則」歸課上訴人87年度系爭營利所得，實與所得稅法第66條之8規定生效時點無涉，因該條係為防杜納稅義務人利用股權移轉或其他虛偽安排不當規避或減少納稅義務、獲取租稅利益、減損政府稅收、破壞稅制之公平合理所為之規定，稽徵機關自得按其認為合適之方式，重新核算納稅義務人之所得或應納稅額。㈣上訴人將持有之華美公司股票售予華眾等公司，利用法人股東之股利所得併計未分配盈餘加徵10%營利事業所得稅之規定，規避個人高達40%稅率之鉅額綜合所得稅，將原應歸屬該公司股東之應稅營利所得轉換為免稅證券交易所得，藉形式上股權之移轉為自己規避或減少應納稅捐，尚非上訴人所稱延遲納稅義務，並經財政部核准按所得稅法第66條之8規定，依實質課稅原則，將華美公司原分配予華眾等公司之股票股利，按上訴人出售華美公司予華眾等公司之股數比例，依實質課稅原則核定上訴人87至90年度營利所得，並非無據等語，資為抗辯。四、原審審酌全辯論意旨及調查證據之結果，以：㈠本件上訴人甲○○、己○○、辛○○之配偶即上訴人庚○○、丙○○之配偶即上訴人丁○○、乙○○及其配偶林裕誠、扶養親屬林柏任、林采瑩、上訴人戊○○及其扶養親屬林達晉、林慧美等11人為華美公司股東，渠等87年度綜合所得稅結算申報，經被上訴人初查，以渠等分別於86年12月30日及88年10月4 日、5日以每股30元出售渠等所持有華美公司股權予華眾公司、華曜公司及華巖公司，致將原應歸屬該公司股東之營利所得轉換為證券交易所得，涉嫌藉股權之移轉以規避或減少應納稅捐之情事，遂報經財政部核准調查上開公司於金融機構往來情形，依實質課稅原則，將華美公司87、88、89及90年度原分配予華眾公司之股利19,863,010元、21,215,330元、19,851,521元、21,948,842元；華美公司88、89及90年度原分配與華巖公司之股利3,638,908元、3,422,927元、4,224,472元；及華美公司88、89及90年度原分配與華曜公司之股利2,921,516元、2,764,171元、3,391,637元，按上訴人等11人將華美公司分別出售予華眾公司、華巖公司及華曜公司之股數比例，調整核定增列渠等87、88、89及90年度營利所得，歸課補徵上訴人等人87、88、89及90年度綜合所得稅等情，有上訴人等人87至90年度綜合所得稅結算申報書及被上訴人87至90年度綜合所得稅核定通知書附原處分卷可稽，應堪認定。㈡按利用租稅規避以取得租稅利益，其私法上效果依契約自由原則應予尊重，公權力原則不予干預；但在稅法上則應依實質負擔能力予以規範。脫法避稅行為實不能稱之為租稅規劃，因租稅規劃者不能僅顧及租稅設計技巧之靈活，而須顧及此種安排，是否違反憲政國家租稅負擔之平等要求。故租稅規劃唯一途徑，只有選擇合於稅法規範意旨之「合法節稅安排」，是以「實質課稅原則」乃依憲法平等原則及稅捐正義之法理，稅捐機關應本於「量能課稅」之精神，於解釋及適用稅法規定時，亦應考察經濟上之事實關係及因此所產生之實際經濟利益，而為此等原則之運用，而非僅依照事實外觀為形式上之判斷，司法院釋字第420號解釋及本院81年度判字第2124號及82年度判字第2410號判決意旨，即係此一原則之援引。㈢本件基於下述理由，足堪認定上訴人上開出售華美公司股權交易，係以意圖規避營利所得非法目的，而為形式上合法之非常規交易：⒈本件上訴人係華美公司股東，於86年12月17日投資設立華眾公司，資本額為28,000,000元，並於86年12月22日經經濟部核發公司執照。然華眾公司自設立後，並未依法辦理營利事業登記，經高雄市政府建設局於87年9月21日函通知，請於文到三十日內檢附營利事業登記證影本送局憑核，逾期即依公司法第10條規定報請經濟部命令解散，華眾公司始於87年10月15日辦妥營利事業登記等情；足認華眾公司自86年12月17日設立登記後，遲至87年10月15日始辦妥營利事業登記，前後拖延將近10個月之久，且亦無實際從事投資之營業行為，實與該公司之設立以營利為目的之旨趣相違。⒉華眾公司86年12月22日設立後，隨即於短短之8日內，即86年12月30日以每股30元之價格，向上訴人甲○○等7位華美公司股東，購入華美公司股權計5,307,330股，總計股款159,219,900元，然華眾公司除了於成交日前即86年12月23日分別支付股款21,790,000元予上訴人甲○○及6,000,000元予上訴人己○○外，餘額131,429,900元並未實際支付，則華眾公司資本額僅28,000,000元，卻向上訴人購買價值高達其資本額5.68倍之華美公司股權，不僅顯不相當；且觀諸原處分卷附華眾公司87至89年度之資產負債表，其帳列之應付帳款分別為126,300,000元、126,300,000元、124,490,000元，在此三年間僅清償數百萬元之應付帳款，顯見其並無確實之財力足以購買華美公司上開之鉅額股權。又華眾公司向上訴人甲○○等人購買上開華美公司股權之成交日為86年12月30日，卻無書面約定，而提前於同年月23日即為期前交付股款，該交易行為除時間顯有異常外，亦與經驗法則有違。⒊華眾公司於86年12月30日向華美公司股東，購入華美公司股權計5,307,330股後，加計華美公司87至90年度配股予華眾公司合計8,287,870股，華眾公司至90年度共持有華美公司股數共計13,595,200股，惟至94年12月26日止，華眾公司持有華美公司之股份已大幅下降至1,514,848股乙節，苟如上訴人所言，係為防止家族成員出脫華美公司之持股，以鞏固華美公司之永續經營權，乃成立華眾公司云云，則為何嗣後華眾公司持有華美公司之股權不增反減，且大幅下降？可見上訴人此項主張顯與事實有間。另華眾公司於87年8月24日以每股59元之價格，出售其持有之上開華美公司股權366,800股予中華開發公司，嗣中華開發公司亦因此得以取得華美公司董事一席擔任迄今，倘亦如上訴人所言，係為防止家族成員出脫華美公司之持股，以鞏固華美公司之永續經營權，乃成立華眾公司云云，則華眾公司又為何將其持有之華美公司之股權366,800股出售予中華開發公司，且中華開發公司亦因此取得華美公司董事一席迄今，準此以觀，其股權業已分散，又如何鞏固華美公司之永續經營權？以上在在顯示上訴人主張之理由顯與事實有間。⒋華眾公司於86年12月間即已成立，卻遲至89年6月方取得華美公司董事及監察人各一席，則華眾公司於投資華美公司後，約2年多之期間（86年12月至89年6月），因未取得華美公司董監事席位，其何以積極參與華美公司經營？故上訴人此項主張與事實亦有不合。再者，上訴人主張華眾公司於88至91年間有融資予其他企業，分別獲有前揭利息收入，並提出華登塑膠股份有限公司之各類所得扣繳暨免扣繳憑單4 張為證云云，但查，華眾公司上開資金融通對象均為華登塑膠股份有限公司（已更名為立宇高新科技股份有限公司），該公司負責人為本件訴外人尤惠法（即華美公司股東林淑貞之配偶）、董事則分別為甲○○、監察人丁○○，核與上訴人所提出華登塑膠股份有限公司之各類所得扣繳暨免扣繳憑單上所載扣繳單位統一編號相符，則華眾公司上開融資之對象均為關係人間之家族企業，是華眾公司上開資金融通尚難稱屬專業投資公司之營業行為；另華眾公司既名為專業之投資公司，自86年12月間成立迄今已達8年有餘，僅僅於成立後將近4年，才投資一年以內之短期投資一筆，實難謂有專業投資公司之正常經營行為，上訴人以此主張華眾公司有正常營運云云，顯有違一般經驗及論理法則，是該公司成立之目的為何，亦堪置疑。⒌除稅法有明文規定之緩課股票外，所得一經實現即應課稅，且系爭營利所得課稅與否，應由稽徵機關依法認定，非可由事業團體自行認定。如前所述，華眾公司成立之初即向華美公司股東，購入華美公司股權計5,307,330股，而華眾公司之全部股東亦即為華美公司股東，則華美公司股東，對於華眾公司即具有實質的控制能力，可以左右並操控華眾公司前揭分配股利之年度，而選擇對於渠等所得適用稅率較低之年度，即可達到操縱各人所得實現之年度，進而規避個人高達40%稅率之鉅額綜合所得稅，如此即可達到龐大之租稅規避利益，故上訴人將原應歸屬該公司股東之應稅營利所得轉換為免稅證券交易所得，藉股權之移轉為自己規避或減少應納稅捐，尚非上訴人所稱延遲納稅義務而已，已灼然甚明。⒍從而，高雄市國稅局於核課期間內另發現應課徵稅捐之事實，為維持課稅公平原則，基於公益上之理由，於92年12月2日報經財政部以93年2月3日台財稅字第0930450077號函，核准依實質課稅原則，將華美公司原分配予華眾公司之股利，按上訴人出售華美公司予華眾公司之股數比例，變更原查定處分，核定上訴人87年度營利所得，依法自無不合。又查，被上訴人對於華眾、華巖及華曜等公司，將華美公司87年至90年度分配予該3公司之股利，計入未分配盈餘，並依規定加徵百分之十之之營利事業所得稅，業經該局更正核定退還該稅額乙節，業據被上訴人陳述在卷，並為上訴人所不爭執，從而，上訴人所稱本件有重複課稅之情事云云，洵有誤解，不足採取。因將原決定及原處分均予維持，駁回上訴人之訴。五、本院查：（一）按「稅捐之核課期間，依左列規定：…三、未於規定期間內申報，或故意以詐欺或其他不正當方法逃漏稅捐者，其核課期間為七年。」「前條第一項核課期間之起算，依左列規定：一、依法應由納稅義務人申報繳納之稅捐，已在規定期間內申報者，自申報日起算。二、依法應由納稅義務人申報繳納之稅捐，未在規定期間內申報繳納者，自規定申報期間屆滿之翌日起算。」分別為稅捐稽徵法第21條第1項第3款及第22條第1項第1款、第2款所明定。查本件上訴人等因其均有以藉由形式上股權之移轉，實質上將原應分配予股東之營利所得轉換成證券交易所得，最終達成規避或減少稅負的目的，有故意以不正當方法逃漏稅捐等情，既為原審經調查證據後所認定之事實；依上開法條規定，其核課期間應為7年，上訴人主張原判決關於本件核課期間之認定，有違稅捐稽徵法第21條之規定，殊無足採。（二）次按「個人之綜合所得總額，以其全年左列各類所得合併計算之：第一類：營利所得：公司股東所獲分配之股利總額…。」「個人或營利事業與國內外其他個人或營利事業、教育、文化、公益、慈善機關或團體相互間，如有藉股權之移轉或其他虛偽之安排，不當為他人或自己規避或減少納稅義務者，稽徵機關為正確計算相關納稅義務人之應納稅金額，得報經財政部核准，依查得資料，按實際應分配或應獲配之股利、盈餘或可扣抵稅額予以調整。」行為時所得稅法第14條第1類及第66條之8分別定有明文。又「涉及租稅事項之法律，其解釋應本於租稅法律主義之精神：依各該法律之立法目的，衡酌經濟上之意義及實質課稅之公平原則為之。」復為司法院釋字第420號解釋所明揭。查租稅正義為現代憲政國家負擔正義之基石，實質法治國家稅法之基本原則為量能課稅原則，租稅負擔應依其經濟之給付能力來衡量，而定其適當的納稅義務。由於稅法係強行法，自身具有不容規避性；又納稅義務為無對待給付之法定債務，其平等要求不在主觀面，而在客觀面—根據憲法第7條之平等原則，凡負有相同之負擔能力，即應負擔相同之租稅，如有濫用私法自治以規避租稅時，依平等負擔原則，得依合憲解釋或類推適用，予以未規避時相同之租稅負擔法律效果。準此，利用租稅規避以取得租稅利益，其私法上效果依契約自由原則應予尊重，公權力原則不予干預；但在稅法上則應依實質負擔能力予以規範。脫法避稅行為實不能稱之為租稅規劃，因租稅規劃者不能僅顧及租稅設計技巧之靈活，而須顧及此種安排，是否違反憲政國家租稅負擔之平等要求。是以「實質課稅原則」乃依憲法平等原則及稅捐正義之法理，稅捐機關應本於「量能課稅」之精神，於解釋及適用稅法規定時，亦應考察經濟上之事實關係及因此所產生之實際經濟利益，而為此等原則之運用，而非僅依照事實外觀為形式上之判斷，上開司法院釋字第420號解釋，即係此一原則之援引。（三）本院經核原判決並無違誤，再論斷如下：⒈上訴人等係濫用私法行為自由，透過私法行為之安排（成立新公司、股權轉讓），實質上達到規避現金股利所得之綜合所得稅負，為租稅規避行為；本於實質課稅原則，自應將該規避事實與其所欲規避之行為同視，而發生相同之法律效果，即認其已取得現金股利之所得，併課綜合所得稅。何況依原判決認定之事實，華美公司87年至90年度之現金股利既已發放，上訴人乃藉由濫用私法行為自由之私法行為之安排，轉成對華眾等3公司之債權並陸續受償，亦可認上訴人之現金股利所得已實現。上訴人等主張僅係獲有租稅遲延利益，原判決漠視所得稅法第66條之9已容許股東享有營利所得延繳權利之規定，率稱上訴人等行使此延繳權利為不當規避稅捐，並對被上訴人就全然未獲有現金收益之上訴人等所為核課綜合所得稅之負擔處分予以維持，顯然違反所得稅法第14條及司法院釋字第377號解釋所強調之收付實現原則，有判決不適用法規之違誤云云，並不足採。⒉原判決係認定華眾公司係大部分上訴人刻意成立，作為本案租稅規避之手段，核其認定無違證據法則、經驗法則及論理法則，即無不合。上訴人主張其係基於鞏固華美公司經營權之目的，而成立華眾投資公司，並有形同發起人會議之討論與決議，且參酌華美公司之營運狀況，每股30元之協議價格實屬合理，況華眾公司未即時辦妥營利事業登記係員工疏忽所致，該公司確有長期投資華美公司之事實云云，乃指摘原判決未審酌華眾公司之經濟價值與法律組織，對於上訴人於原審所主張成立華眾公司藉以鞏固企業經營權及避免租稅突襲，並有稅賦遲延利益乙節，亦未論證何以不採之理由，即指華眾公司無正規營業行為，將控股公司正常類型誤解為非常規行為云云，係對原判決認定事實及證據取捨之職權行使為指摘，並無足採。其據以指摘原判決無視我國控股公司相關法令規範，有判決不適用法規及不備理由之違法云云，自屬無據。⒊原判決已詳論所得稅法第66條之8之立法理由，係規定以藉股權之移轉或其他虛偽之安排，不當為他人或自己規避或減少納稅義務者，稽徵機關即可報經財政部核准而按實際應分配或應獲配之股利、盈餘或可扣抵稅額予以調整所得或應納稅額。足認該規定並未僅適用於兩稅合一及股權屬暫時移轉之情形，藉股權之移轉或其他虛偽之安排，不當為他人或自己規避或減少納稅義務之情形，亦包括在內，核其論述，於法無不合。上訴人主張所得稅法第66條之8之規定，並不包括延緩納稅在內云云，並不可採。其以此錯誤主張為基礎，主張本案至多僅是課徵時點不同，並無「應稅」之股利所得轉換為「免稅」之證券交易所得乙事，上訴人至多雖獲有「延後繳稅」之利益，但此乃現行規定之始然，非可歸責於上訴人，而指摘原判決不符合所得稅法第66條之8之規定，而有判決適用法規錯誤之違法云云，自亦不可採。⒋上訴人主張原審因循被上訴人之答辯錯誤認定「華眾公司至90年度共持有華美公司股數共計13,595,200股，惟至94年12月26日止，華眾公司持有華美公司之股份已大幅下降至1,514,848股乙節，．．．。華眾公司於87年8月24日以每股59元之價格，出售其持有之上開華美公司股權366,800股予中華開發公司，嗣中華開發公司亦因此得以取得華美公司董事一席擔任迄今，倘亦如上訴人所言，係為防止家族成員出脫華美公司之持股，以鞏固華美公司之永續經營權，乃成立華眾公司云云，則華眾公司又為何將其持有之華美公司之股權366,800股出售予中華開發公司。且中華開發公司亦因此取得華美公司董事一席迄今，準此以觀，其股權業已分散，又如何鞏固華美公司之永續經營權？」云云。然實質華眾公司於86年12月30日向華美公司股東，購入華美公司股權計5,307,330股後，加計華美公司87至90年度配股予華眾公司合計8,287,870股，華眾公司至90年度共持有華美公司股數共計13,595,200股，至94年12月26日止，華眾公司持有華美公司之股份已大幅下降至1,514,848股等情，為原審所認定之事實；惟苟如上訴人所言，係為防止家族成員出脫華美公司之持股，以鞏固華美公司之永續經營權，乃成立華眾公司云云，則為何嗣後華眾公司持有華美公司之股權不增反減，且大幅下降？再者，華眾公司於87年8月24日以每股 59元之價格，出售其持有之上開華美公司股權366,800股予中華開發公司，嗣中華開公司發亦因此得以取得華美公司董事一席乙節，亦為原審所認定之事實；是既為鞏固華美公司之永續經營權，則華眾公司將其持有之華美公司之股權366,800股出售予中華開發公司，中華開發公司亦因此取得華美公司董事一席迄今；若此其股權業已分散，又如何鞏固華美公司之永續經營權？且查，實則上開1,514,848股，乃是擔任華眾公司之董事長即甲○○個人目前尚持有華美公司之股數，並非華眾公司持有華美公司之股數。華眾公司成立後，其自上訴人所購得之華美公司股票，除有於87年8月間出售 366,800股予中華開發，以及於90年6月間應證券法令要求，提供1,065,000股供華美公司上櫃前公開承銷外，均長期持有並未賣出，迄至95年6月23日仍持有11,643,373股，佔華美公司股權約21.16％(11,643,373/5,502,990＝21.16％)，對事實有所誤解。但由華眾公司轉讓華美公司股票予中華開發公司，除證券交易稅同需繳納外，因華眾公司出售股票獲利部分需列入未分配盈餘先課徵百分之十營利事業所得稅，其後華眾公司為盈餘分配時，上訴人需就獲配股利再繳納綜合所得稅，兩相比較，即知由華眾公司轉讓股票予中華開發公司，對上訴人不利乙節。經查華眾公司出售華美公司股權予中華開發公司每股雖為59元，惟股數僅366,800股，尚不及上訴人之前出售予華眾公司之769,032股，中華開發公司且因此取得華美公司一席董事，益徵該59元之股價並非市場真實交易價格，未可據之認定為華美公司實際股價之基準，自亦不得藉此認定林裕城可以該高價出售華美公司股權並獲取遠高於自華美公司取得之股利，而無庸規避或逃漏當年度所得稅之必要，是原審之上開認定縱屬有誤，亦不影響本件判決之結果。⒌另上訴人等人所成立之華眾公司、華曜公司、華巖公司與上訴人分屬不同之納稅主體，該3家公司繳納稅捐若干，自與上訴人無涉，上訴人主張本件稅捐機關漏未將華眾公司89及90年度有為盈餘分配，上訴人等就此已繳納綜合所得稅，現被上訴人要將華美公司分配予華眾公司之股利，按上訴人等出售華美公司予華眾公司之股數比例，要求上訴人補繳綜合所得稅，自有重複課稅問題云云，即難執為上訴人有利之論據。（四)綜上所述，上訴人其餘上訴理由，與原判決結果無關，自難據以認原判決違背法令。是原審斟酌全辯論意旨及調查證據之結果，以原處分及訴願決定均無違誤，因將其均予維持，駁回上訴人之訴，核無違誤。上訴論旨，仍執前詞，指摘原判決違誤，求予廢棄，難認有理由，應予駁回。六、據上論結，本件上訴為無理由，爰依行政訴訟法第255條第1項、第98條第1項前段、第104條、民事訴訟法第85條第1項前段，判決如主文。中　　華　　民　　國　　97　　年　　12　　月　　25　　日最高行政法院第六庭審判長法官　吳　明　鴻法官　廖宏明法官　林　茂　權法官　侯　東　昇法官　黃　秋　鴻以上正本證明與原本無異中　　華　　民　　國　　97　　年　　12　　月　　25　　日書記官　吳　玫　瑩

最高行政法院(含改制前行政法院)97年度判字第1155號

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