110年度司字第101號｜民事：選任臨時管理人｜裁判日期：110 年 07 月 20 日

臺灣臺北地方法院民事裁定 110年度司字第101號聲請人李俊琳利害關係人胡白玫居臺北市○○區○○○路○段000巷00 號0樓李杰李綱上列聲請人為相對人杰昇投資有限公司聲請選任臨時管理人事件，本院裁定如下：主文聲請駁回。聲請程序費用新臺幣壹仟元由聲請人負擔。理由一、聲請人聲請意旨略以：相對人杰昇投資有限公司（下稱杰昇公司）之全體股東為聲請人、第三人胡白玫、李杰及李綱等四人，登記資本總額新臺幣（下同）1億6,100萬元，由胡白玫擔任唯一董事。胡白玫因犯背信等罪，經宣告受有期徒刑一年以上之刑，依公司法第108條第4項準用第30條第2款規定，當然解任董事，杰昇公司因此無董事可代表執行職務。而聲請人亦因犯背信等罪，經宣告受有期徒刑一年以上之刑，不得充任董事；其他股東李杰、李綱則未曾參與公司經營，無能力、亦無意願擔任董事，故杰昇公司無從依公司法第108條第2項規定，由股東間互推董事，堪認已無人可行使董事職權。杰昇公司所營事業為一般投資業、不動產租賃業等，現仍持續營運業務，如無可代表公司之董事，業務有停頓受損之虞。為此爰依公司法第108條第4項準用第208條之1第1項，及非訟事件法第183條第1項規定，為相對人杰昇公司聲請選任臨時管理人等語。二、按「公司應至少置董事一人執行業務並代表公司，最多置董事三人，應經股東表決權三分之二以上之同意，就有行為能力之股東中選任之」、「董事請假或因故不能行使職權時，指定股東一人代理之；未指定代理人者，由股東間互推一人代理之」公司法第108條第1項前段、第2項分別定有明文。又依同法第108條第4項準用同法第208條之1第1項規定：「董事會不為或不能行使職權，致公司有受損害之虞時，法院因利害關係人或檢察官之聲請，得選任一人以上之臨時管理人，代行董事長及董事會之職權。但不得為不利於公司之行為。」準此，有限公司執行業務董事因故不能行使職權時，公司法第108條第2項業已明定其因應及處理方法，是得依該條項規定辦理時，即無準用公司法第208條之1第1項聲請法院選任臨時管理人之必要，必於全體董事均不能或不為行使其職權，亦無從指定或由其他股東互推一人代理以執行公司業務，並致公司有受損害之虞時，始得例外準用公司法第208條之1第1項規定聲請法院選任臨時管理人。另依公司自治之精神，亦應由公司依公司法所定程序重行選任董事即可，法院並無強行介入選任臨時管理人之正當理由。三、經查，杰昇公司之全體股東為聲請人、胡白玫、李杰及李綱等四人，登記資本總額1億6,100萬元，由胡白玫擔任唯一董事；惟胡白玫因犯背信等罪，經宣告受有期徒刑一年以上之刑確定，依公司法第108條第4項準用第30條第2款規定，當然解任董事，杰昇公司現並無董事可代表執行職務等情，業據聲請人提出杰昇公司變更登記表、臺灣高等法院109年度上重訴字第28號刑事判決書節本、最高法院110年度台上字第2179號刑事判決書節本為證（本院卷第15至22頁），並經本院依職權調閱胡白玫前案記錄表查對屬實（見外放限閱卷），此部分事實固堪予認定。另觀之上開刑事判決主文，杰昇公司股東之一即聲請人李俊琳亦因犯背信等罪，經宣告受有期徒刑一年以上之刑確定，依公司法第108條第4項準用第30條第2款規定不得充任董事，併有前案記錄表足稽（本院卷第19至21頁、外放限閱卷）。然杰昇公司尚有股東李杰、李綱，觀諸上開公司變更登記表即明（本院卷第17頁），另經本院依職權調閱杰昇公司最新章程核對綦詳（本院卷第137至139頁）；彼二人雖出具聲明書表示無能力、亦無意願擔任董事云云（本院卷第23頁），然並無礙於其等依法均具充任董事資格之情。依前開規定及說明，杰昇公司全體股東即聲請人、胡白玫、李杰及李綱等四人，自得依公司法第108 條第2項後段規定互推其中具充任董事資格者，代理董事以執行公司業務，或依公司法第108條第1項前段規定重行選任董事；至杰昇公司具充任董事資格之股東是否適宜、有無能力或意願擔任董事之代理人、或被選任為董事等，應係依公司自治原則處理，尚非得執此為由逕依上揭規定聲請選任臨時管理人。從而，本件聲請並不符合公司法第108條第4項準用第208條之1規定，聲請人聲請選任杰昇公司之臨時管理人，於法不合，不能准許，應予駁回。四、依非訟事件法第21條第2項、第24條第1項，民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。中　　華　　民　　國　　110 　年　　7 　　月　　20　　日民事第一庭法　官　賴錦華以上正本係照原本作成。如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。中　　華　　民　　國　　110 　年　　7 　　月　　20　　日書記官高菁菁

臺灣臺北地方法院110年度司字第101號

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