臺灣高等法院94年度上訴字第1927號

附件：
臺灣臺北地方法院刑事判決　　　　　　　 93年度訴字第340號
公　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被　　　告　乙○○　男　60歲（民國○○年○月○○日生）
　　　　　　　　　　住臺北市○○○路○段88巷26號
　　　　　　　　　　身分證統一編號：Ｚ000000000號
選任辯護人　洪宗賢律師
          　羅淑瑋律師
被　　　告　甲○○　男　56歲（民國○○年○月○日生）
　　　　　　　　　　住臺北市○○○路11之2號12樓
　　　　　　　　　　身分證統一編號：Ｚ000000000號
選任辯護人　張德銘律師
          　黃文昌律師
          　蕭守厚律師
上列被告等因違反證券交易法案件，經檢察官提起公訴（九十二
年度偵字第二三○○八號），本院判決如下：
    主  文
乙○○、甲○○均無罪。
    理  由
一、公訴意旨略以：被告乙○○係設於桃園縣中壢市○○○路二
    號清三電子股份有限公司（下簡稱清三公司）之董事兼總經
    理，被告甲○○則係持有清三公司股份超過百分之十之股東
    ，均明知清三公司為發行股票公司，其董事、監察人、經理
    人及持有公司股份超過百分之十之股東，於獲悉公司有重大
    影響其股票價格之消息時，在該消息未公開前，不得對該公
    司之上市或在證券商營業處所買賣之股票買入或賣出，詎乙
    ○○、甲○○竟各基於概括之犯意，乙○○利用其於民國九
    十一年三月間，規劃清三公司減資再增資方案機會，獲悉清
    三公司決定要辦理減資之重大影響清三公司股票價格之消息
    ，而在該消息於同年五月八日公告前，連續自九十一年三月
    十二日起至同年四月二十六日止，透過第一綜合證券股份有
    限公司館前分公司（下簡稱第一綜合證券館前分公司）營業
    員張珍如在有價證券集中交易市場下單，將其在第一綜合證
    券館前分公司七六七六九二號證券帳戶所持有清三公司股票
    於公開市場賣出，總計在該期間共賣出清三公司股票達一百
    三十二萬二千股，以九十一年五月八日消息公開後十個營業
    日清三公司股票平均收盤價計算，減少損失為新臺幣（下同
    ）九百十四萬一千九百二十元。甲○○則係利用與乙○○、
    丁星輝討論工作機會獲悉前開消息，並連續自九十一年三月
    十九日起至同年五月九日止，透過大和國泰證券股份有限公
    司（下簡稱大和證券公司）營業員劉夢霜下單，將其在大和
    證券公司之一一四六三號證券帳戶及其妻丁盧明秀在該公司
    之一一四五○號證券帳戶所持有清三公司股票於公開市場賣
    出，在該期間總計共賣出清三公司股票達四百四十萬股，減
    少損失為二千六百十五萬八千九百元，因認被告王星衛、甲
    ○○均違反證券交易法第一百五十七條之一第一項規定，而
    涉犯同法第一百七十一條第一款之罪嫌云云。
二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得推定其犯罪事實，
    又不能證明被告犯罪或其行為不罰者，應諭知無罪之判決，
    刑事訴訟法第一百五十四條、第三百零一條第一項分別定有
    明文。次按認定不利於被告之事實，須依積極證據，茍積極
    之證據本身存有瑕疵而不足為不利於被告事實之認定，即應
    為有利於被告之認定，更不必有何有利之證據，而此用以證
    明犯罪事實之證據，猶須於通常一般人均不至於有所懷疑，
    堪予確信其已臻真實者，始得據以為有罪之認定，倘其證明
    尚未達到此一程度，而有合理性之懷疑存在，致使無從為有
    罪之確信時，即應為無罪之判決，此有最高法院八十二年度
    臺上字第一六三號判決、七十六年臺上字第四九八六號、三
    十年上字第八一六號等判例意旨可資參照。
三、本件公訴人認被告乙○○、甲○○違反證券交易法第一百五
    十七條之一第一項規定，而犯有同法第一百七十一條第一款
    之罪嫌，無非以被告二人之供詞、證人丁張素員、劉夢霜之
    證詞、臺灣證券交易所股份有限公司九十二年一月二十一日
    臺證密字第○九一○○二九六三七號函、公開資訊觀測站清
    三電子重大資訊說明、交易明細表、委託單、清三電子股份
    有限公司股票交易分析意見書、丁星輝、丁盧明秀、丁宣如
    、丁星福、丁劉敏華、甲○○、丁怡君、乙○○等人「財團
    法人金融聯合徵信中心」個人任職董監事及經理人企業名錄
    等件為其論據。訊據被告二人雖不否認分別為清三公司董事
    兼總經理、持股超過百分之十之股東，並有在如公訴意旨所
    述之期間出售清三公司股票，惟均堅詞否認有何違反證券交
    易法犯行，被告乙○○辯稱：減資消息非屬證券交易法所規
    定之重大影響股票價格消息，況本件清三公司減增資之消息
    成立時點，係在九十一年五月八日董事會通過決議時，則伊
    申報轉讓清三公司股票時（九十一年三月七日）及賣出清三
    股票期間（九十一年三月十二日至同年四月二十六日），清
    三減資消息尚未成立，伊自無內線交易之犯行；九十一年三
    月十日清三公司公告九十年度財務報告，每股淨損二點九元
    ，依常理股價應會下跌，惟因市場上傳出精英集團將介入清
    三公司經營權之消息，故清三公司股價持續上漲；九十一年
    三月十八日清三公司於公開資訊觀測站澄清傳聞後，清三公
    司股價自九十一年四月一日至同年五月八日之跌幅為百分之
    四十二點一九，遠高於減增資消息公告後之跌幅百分之七點
    二九，足證清三公司股價之漲跌與減增資因果關係難以成立
    ，而清三公司股票九十一年三月至五月漲跌實因精英入主傳
    聞影響，與減、增資無涉；九十一年三月七日伊因個人理財
    所需申報出售清三公司持股時，清三公司股價每股九點零五
    元，九十一年五月八日清三公司公告董事會決議通過增、減
    資案後十個營業日，平均收盤價為十三點五九元，若非此時
    恰巧股價上漲，伊出售持股將導致虧損，故伊絕非因獲悉利
    空消息為規避損失而出售持股；九十一年三月十日清三公司
    公告虧損利空消息，清三公司股價卻自九十一年三月一日持
    續上漲，伊申報轉讓持股逢高賣出係屬符合交易常規之做法
    等語。被告甲○○則辯稱：伊僅為清三公司股東，未參與經
    營，亦未與乙○○、丁星輝討論清三公司經營事宜，其妻即
    證人丁盧明秀為清三公司監察人，惟未出席清三公司董事會
    ，對清三公司經營狀況不知悉，亦從未告知被告公司電子財
    務狀況；伊係於九十一年六月十四日清三公司九十一年度股
    東常會承認財務報表及通過減資案後，始知悉清三公司辦理
    減增資之事，況依證人王平夷、許麗雲之證詞，可知九十一
    年五月八日前一星期才差不多有減資的提議，故伊出售股票
    時，並不知清三公司欲辦理減資；清三公司股票是從九十一
    年三月初異常飆漲，伊在九十一年三月十日看到公司財報知
    悉每股虧損二點九元，因此在同年三月十三日申報、三月十
    八日至五月九日出售清三公司股票四百四十萬股，並無內線
    交易情形等語。
四、經查：
（一）按「左列各款之人，獲悉發行股票公司有重大影響其股票
      價格之消息時，在該消息未公開前，不得對該公司之上市
      或在證券商營業處所買賣之股票或其他具有股權性質之有
      價證券，買入或賣出：一、該公司之董事、監察人及經理
      人。二、持有該公司股份超過百分之十之股東。三、基於
      職業或控制關係獲悉消息之人。四、從前三款所列之人獲
      悉消息者。」證券交易法第一百五十七條之一第一項定有
      明文；而所謂「發行股票公司有重大影響其股票價格之消
      息」，係指涉及公司之財務、業務或該證券之市場供求、
      公開收購，對其股票價格有重大影響，或對正當投資人之
      投資決定有重要影響之消息，同法條第四項亦有明文。但
      此所謂之「發行股票公司有重大影響其股票價格之消息」
      ，因其公司業務、消息本身性質而有不同，各該「發行股
      票公司有重大影響其股票價格之消息」之成立時點，亦有
      所差異，是以，必須該等消息成立或確定之時點，至該消
      息公開前，始有同法第一百五十七條之一第一項所規範「
      在該消息未公開前，不得對該公司之上市或在證券商營業
      處所買賣之股票，買入或賣出」之適用。
（二）查清三公司係於九十一年五月八日董事會會議時，通過為
      彌補虧損而辦理減資銷除股份、再辦理現金增資等案，且
      同日在臺灣證券交易所股份有限公司（下簡稱證交所）網
      站公開該減資消息等情，此見清三公司九十一年五月八日
      董事會會議記錄（見調查局卷第五至七頁）、九十一年五
      月八日清三電子公司重大訊息之詳細內容（網頁資料）即
      明（見九十二年度偵字第二三○○八號卷【下簡稱偵二三
      ○○八號卷】第二宗第一○八頁）。而於九十一年間，清
      三公司之資金調度出現問題，累計虧損額達到八億元左右
      ，故在九十一年農曆年過後，清三公司向交通銀行申請紓
      困，惟交通銀行質疑清三公司僅以向外舉債方式卻不以增
      資方式增加公司營運資金，故提出不辦理增資即不同意紓
      困之要求，又因清三公司九十年度虧損後，每股淨值僅有
      七點多元，低於面值十元，故為了增加投資者之認購意願
      ，勢必須先辦理減資提高股票價格，復按公司法第一百六
      十八條之一第一項：公司為彌補虧損，於會計年度終了前
      ，有減少資本及增加資本之必要者，董事會應將財務報表
      及虧損撥補之議案，於股東會開會三十日前交監察人查核
      後，提請股東會決議之規定，旨在便於股份有限公司改善
      財務結構，股東會如於會計年度終了前，決議辦理減少資
      本以彌補虧損，須同時引進新資金，又公司依上述規定辦
      理變更登記時，應就減資及增資案併案辦理，業據經濟部
      以九十一年九月二十六日經商字第○九一○二二一四七六
      ○號函示在案，從而，清三公司始有辦理減資及增資之議
      題出現等情，並據證人即清三公司股務稽核主管許麗雲（
      見本院卷第四宗第二一頁反面）及證人即交通銀行專戶服
      務員林庭憶（見本院卷第四宗第一○四頁）二人證述明確
      。
（三）又證人即清三公司行政部經理王平夷證述：「（問：九十
      一年度減資是何時決定？何人提出？目的為何？）是開董
      事會時決定的。我不知道是誰提出的，因為我沒有參加，
      董事會之後才開始做。我記得總經理曾在董事會前時間很
      接近，問我增資減資一起作如何？我說因為九十年虧損如
      果辦減資對公司的帳面值較好看，特別是我們公司是做外
      銷的，或許對公司也是正面的幫助，減資是為了彌補虧損
      。沒有經過會計師。」（見偵二三○○八號卷第二宗第一
      一八、一一九頁）、「（清三電子減資是何人提議辦理？
      ）對我來說就是我們開董事會之前總經理有來問我說如果
      減資及增資一起辦怎麼樣，叫我作一個評估」「（時間？
      ）應該是董事會前沒有幾天」、「（減資的規劃是由何人
      負責？）總經理問我話之後，我有寫評估的結果，我交給
      總經理」、「（規劃何時完成？）就是董事會前幾天」「
      我覺得差不多是一個星期，接近那個時間」等語（本院卷
      第二宗第三四頁）；證人許麗雲證述：「（問：是否有在
      九十一年詢問證券公司有關增資減資的問題？）我先打電
      話問建業會計師事務所黃曉珍經理，詢問有關公司如何辦
      理公司增減資的事情及稅務上的問題，她告訴我減少的股
      份也要向被減的股東課稅，那是在四月二十六日左右。」
      、「我在四月二十七或是二十八日有再打電話給群益證券
      的陳淑卿秘書，她跟我說他有做過股務減資的作業，但是
      南北國稅局作法不同，且說收回的股份沒有換到等值的價
      值，只是彌補虧損，所以不用課稅。後來他建議我詢問我
      們自己的管區桃園稽徵所，後來我在四月二十九日及三十
      日都有打電話給審查二科包股長，因為桃園地區有辦增減
      資案例很少，所以他建議我打電話給臺北市國稅局的鍾先
      生，我在四月二十九日或是三十日打電話給鍾先生，他說
      是有過減資後未課稅的案例，但是必須再請示過主管。」
      、「我到四月二十九日、三十日才拿到解釋函令，我才跟
      我的主管王平夷報告，中間的過程因為我沒有得到確定的
      訊息，所以我無法跟主管報告」（見本院卷第四宗第二二
      頁反面）、「國稅局告訴我有減資不課稅的案例，但是我
      們是屬於桃園稽徵所的管轄，所以要我再去詢問桃園稽徵
      所。後來陳淑卿調出函令，因為減資是為了彌補虧損，所
      以不用課稅，我有將函令再傳真給建業會計師事務所。」
      、「會計師事務所說還是要正式發函給我們的管轄主管機
      關，因為這是牽涉到投資大眾的權益」、「五月八日發函
      給桃園稽徵所」、「五月二十九日桃園稽徵所才發函，我
      在五月三十日或六月一日才收到函，內容是不用課稅」（
      本院卷第四宗第二○頁反面）、「（問：緩課股票於減資
      時，是否課稅，這件事情是否為清三公司規劃增減資的一
      部分？）是的」（見本院卷第四宗第二二頁）、「（問：
      如果要課稅的話，清三是否不辦減增資？）有可能，但是
      要經過董事會決定，減資的比例是百分之二十八點九，減
      了二億四千萬元，之所以會減二億四千萬元，是因為九十
      年稅後虧損二億四千萬元」（見本院卷第四宗第二二頁反
      面）、「（問：清三公司的董監事對於辦理增減資的意願
      為何？）據我所知，意願很低落，因為我接觸到丁星福董
      事長及乙○○董事，且八十九年辦理增資時候他們不願意
      承諾，九十年又虧那麼多，他們也質疑公司經營的能力」
      （見本院卷第四宗第二四頁）。證人林庭億證述：清三公
      司在九十一年的農曆年過後有跟交通銀行申請紓困，而交
      通銀行要求清三公司需先行辦理增資，在九十一年四月下
      旬，清三公司之王平夷經理亦親自來銀行商談，惟清三公
      司仍未同意辦理增資，在四月底會議前，並無達成清三公
      司辦理增資之共識等語（見本院卷第四宗第一○四至一○
      六頁）。是依據上開證人證述可知，被告乙○○曾令證人
      王平夷就減增資問題進行研究評估，而證人許麗雲就減增
      資問題曾於九十一年四月二十六日、二十七日間向證券公
      司、會計師事務所及主管機關為相關事項之查詢，並於同
      年月二十九日向其主管即證人王平夷報告，證人王平夷復
      在董事會召開前一星期完成規劃報告送交被告乙○○，而
      在九十一年四月下旬之前，清三公司仍未與交通銀行達成
      清三公司辦理增資之共識。再者，辦理減資後，將面臨因
      減資而被銷除的股份中「適用獎勵投資條例之緩課股票」
      ，是否亦應課徵股東所得稅的問題，影響股東權益甚鉅，
      業據被告乙○○陳述明確，依上開證人許麗雲之證詞亦可
      知悉，從而，辦理減增資後是否課稅一節，將影響清三公
      司辦理減增資之意願，故在清三公司明確知悉課稅與否之
      前，清三公司辦理減增資亦非確定之事。是以，清三公司
      是否辦理減增資，至少在證人許麗雲詢問相關事宜迄至證
      人王平夷完成規劃報告之前，均屬未定之數，甚至於清三
      公司董事會決議前，亦無從確認，蓋清三公司董事本身辦
      理減增資之意願亦不高。而本件被告乙○○係在九十一年
      三月六日申報欲轉讓持股，另被告甲○○及其配偶即證人
      丁盧明秀係在九十一年三月十三日申報轉讓持股，此見公
      司內部人持股轉讓申報書、公司內部人預定於集中交易市
      場或證券商營業處所轉讓持股申報書即明（見本院卷第一
      宗第七五頁、偵二三○○八號卷第二宗第六九、七○頁）
      ，從而，本件被告乙○○申報轉讓持股、並在九十一年三
      月十二日至同年四月二十六日賣出股票，被告甲○○、證
      人丁盧明秀申報轉讓持股、並在九十一年三月十九日至同
      年五月初前賣出股票時，清三公司辦理減增資之消息既未
      確定，公訴意旨認被告二人係得知清三公司辦理減資之重
      大影響清三公司股票價格之消息，始出售清三公司股票之
      論述，即無所憑據。
（四）另法務部調查局臺北市調查處九十二年十月二十三日詢問
      被告乙○○之調查筆錄中記載：「（問：清三公司於九十
      一年五月八日召開董事會，會中討論清三公司為彌補虧損
      、改善財務結構，提議減資再增資等方案，該方案係由何
      人、何時規劃提出？）答：九十一年二、三月間，公司財
      務部門提出公司財務報告，顯示公司稅後淨損達每股二點
      九元，我為改善公司財務狀況，即著手規劃減資再增資方
      案，並與董事長丁星福及財務部門主管王平夷討論，後於
      五月八日董事會決議通過減資再增資方案。」等語。觀諸
      上開調查局筆錄記載之文字用語，參以卷附之清三公司九
      十一年三月四日董事會會議紀錄（見偵二三○○八號卷第
      二宗第九三頁）、清三公司九十一年三月二十五日（九十
      一）清股字第○三二五號簡便行文表之內容（見偵二三○
      ○八號卷第二宗第九四頁），可知清三公司於九十一年三
      月四日召開董事會會議時，通過清三公司九十年度資產負
      債表、損益表之審查，而於損益表內已顯現清三公司每股
      虧損二點九元之事實，清三公司並於九十一年三月十日公
      告財務報表，故可得確認九十一年二、三月間，清三公司
      財務部門提出報告，顯示公司稅後淨值達每股二點九元後
      ，被告乙○○為改善公司財務狀況，始著手規劃減增資方
      案，惟尚難以上開記載即認定被告乙○○係在九十一年二
      、三月間即開始著手規劃減增資方案，而推定清三公司減
      增資消息成立之時間點係在九十一年三月間。
（五）又清三公司既在九十一年三月十日公告公司九十年度每股
      稅後淨值虧損二點九元之消息，且佐以證人許麗雲之證詞
      ，清三公司自八十五年起即連年虧損，衡諸常情，九十一
      年三月十日公告上開利空消息後，清三公司之股價應會下
      跌，縱未下跌，若無其他外部因素，亦應無股價上漲的可
      能性，惟九十一年三月十日虧損消息公布後，清三公司股
      價竟一路上漲，自九十一年三月十一日至九十一年三月二
      十九日，從原本十點三元（九十一年三月十一日）上漲至
      每股二十三元，波段高點甚有九十一年三月十九日之二十
      四點一元，此見卷附之清三公司股價成交資訊即明（見本
      院卷第四宗第六八頁）。而於九十一年三月十八日，網路
      媒體（鉅亨網）在其網站上報導「傳聞精英集團有意介入
      清三公司經營權」之消息，清三公司並於同日在公開資訊
      觀測站上加以澄清，表示：清三公司大股東申讓持股純屬
      個人理財行為，而目前亦無任何對外策略聯盟之事，亦無
      所謂與有意入股的企業達成相當程度默契並轉讓持股給特
      定對象一事，此參清三公司當日重大訊息之詳細內容（見
      偵二三○○八號卷補充資料案卷第三五頁）、及證人即證
      交所市場監視部人員周誠所製作之清三電子股份有限公司
      股票交易分析意見書第五頁可知（即調查局卷宗第三九頁
      ），復據證人周誠、許麗雲到庭證述屬實（見本院卷第二
      宗第八○頁、本院卷第四宗第二四頁）；參以九十一年三
      月十九日金融郵報、工商時報等媒體均報導清三公司股價
      上漲甚或漲停，係因精英集團將入主清三公司之傳言所致
      之消息（見偵二三○○八號卷補充資料案卷第四一至四三
      頁），可見，九十一年三月間起清三公司股價逐步上漲之
      原因，應係因市場傳言精英集團有意介入清三集團之經營
      權所致。況且，證人周誠於本院審理時尚證述：「（問：
      三月一日至四月中旬清三電子股價上升是否是跟增減資有
      關？）股價與增減資未必絕對有關」（見本院卷第二宗第
      十四頁）。從而，被告二人應係為個人理財所需欲出售清
      三公司股票，惟在渠等欲出售時期，恰逢清三股票股價上
      漲，渠等逢高將清三公司股票賣出，尚符合一般股市交易
      常規，難認被告等係因獲悉辦理減資利空消息，始為規避
      損失而出售持股。
（六）綜上，清三公司辦理減增資消息之確定時點，係在被告二
      人申報出售股票及開始出售股票之後，而被告二人出售股
      票之時，又恰逢清三公司股票價格因市場上傳言精英集團
      將介入清三公司經營權而上漲，是縱認被告若於九十一年
      五月八日董事會決議辦理減增資之後始出售股票，其所獲
      得之收益將遠低於其於九十一年三月份起開始出售股票（
      出售之期間如公訴意旨所載）之獲利，亦不能以此即反認
      被告等出售清三公司股票與事先得知清三公司減資消息而
      欲及早出脫持股避免虧損有所關聯。此外，公訴人所提出
      之證據均無法證明被告等確有違反證券交易法第一百五十
      七條之一第一項之規定，而犯有同法第一百七十一條第一
      項之罪，揆諸首揭規定及說明，即均應為被告無罪之諭知
      ，用期適法。
據上論斷，應依刑事訴訟法第三百零一條第一項，判決如主文。
本案經檢察官孟令士到庭執行職務。
中　　華　　民　　國　　94　　年　　5 　　月　　26　　日
                        臺灣臺北地方法院刑事第一庭
                            審判長法  官  陳興邦
                                  法  官  劉亭柏
                                  法  官  劉素如
上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內向本院提出上訴狀（應抄
附繕本）。告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請
求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日
期為準。
　　　　　　　  　　　　　　　　　書記官　陳俐妙
中　　華　　民　　國　　94　　年　　5 　　月　　26　　日