112年度上字第957號｜民事：確認支付命令不生效力等｜裁判日期：113 年 05 月 17 日

臺灣高等法院民事判決 112年度上字第957號上訴人明暘商業股份有限公司法定代理人陳紀宇訴訟代理人劉立耕律師被上訴人謝明達訴訟代理人許家偉律師上列當事人間請求確認支付命令不生效力等事件，上訴人對於中華民國112年5月30日臺灣新竹地方法院111年度訴字第1093號第一審判決提起上訴，本院於113年4月9日言詞辯論終結，判決如下：主文一、原判決（除撤回部分外）廢棄。二、上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴駁回。三、第一、二審訴訟費用（除撤回部分外），均由被上訴人負擔。事實及理由壹、程序方面：按不變更訴訟標的，而補充或更正事實上或法律上之陳述者，非為訴之變更或追加；原告於判決確定前，得撤回訴之全部或一部。但被告已為本案之言詞辯論者，應得其同意，民事訴訟法第256條、第262條第1項分別定有明文。被上訴人於原審起訴聲明請求：㈠確認臺灣士林地方法院（下稱士林地院）109年度司促字第4312號支付命令（下稱系爭支付命令）對被上訴人不生效力。㈡原法院111年度司執字第14538號清償債務強制執行事件（下稱系爭執行事件）之強制執行程序（下稱系爭執行程序）應予撤銷（見臺灣新北地方法院111年度訴字第1794號卷〈下稱原審新北卷〉第9頁）。嗣被上訴人於本院審理中，就上開第㈠項聲明更正為「確認系爭支付命令對被上訴人失其效力」（見本院卷第94頁），核屬更正事實上或法律上之陳述，不涉及訴之變更。又被上訴人撤回上開第㈡項聲明之起訴，核屬撤回訴之一部，且經上訴人同意（見本院卷第260頁），依前開規定，並無不合，應予准許，該撤回部分訴訟已脫離繫屬，非本件裁判範圍。貳、實體方面：一、被上訴人主張：上訴人前以訴外人捷苙半導體製造（香港）有限公司（下稱捷苙公司）向其借款美金63萬4409元（下稱系爭借款）未還，伊為系爭借款連帶保證人為由，聲請士林地院於民國（下同）109年3月25日核發系爭支付命令，命伊給付上訴人美金63萬4409元，並加計法定遲延利息。系爭支付命令雖於109年4月1日寄存送達至伊設於臺北市○○區○○路0 0巷00號6樓之0之戶籍址（下稱○○址），然伊自大學畢業後，陸續就讀新竹市國立○○大學碩博士班，並自96年起於新竹縣○○市地區租屋居住，自97年起居住於新竹縣○○市○○○路0段 000號3樓（下稱○○址），與訴外人即配偶張維潔同住、結婚及共同扶養1名未成年子女（姓名詳卷，下稱被上訴人之女），並在新竹地區工作，而以○○址為住所，是該寄存送達自非合法。系爭支付命令未於核發後3個月內合法送達於伊，依民事訴訟法第515條第1項規定，系爭支付命令對伊失其效力等情。爰依民事訴訟法第247條第1項規定，求為確認系爭支付命令對被上訴人失其效力之判決。二、上訴人則以：被上訴人自遷入○○址後皆未主動辨理戶籍遷出登記，亦無外在阻力而無法將戶籍遷入○○址，被上訴人因其子女於00年間出生而領取臺北市政府發放之育兒補助，並多次表示時常往返○○址，是系爭支付命令寄存送達被上訴人○○ 址之警察機關，自屬合法，並無3個月內不能送達於被上訴人之情形，被上訴人請求確認系爭支付命令失其效力，為無理由等語，資為抗辯。三、原審就前開部分判決上訴人敗訴，上訴人不服，提起上訴。其上訴聲明：㈠原判決廢棄。㈡被上訴人於第一審之訴駁回。被上訴人答辯聲明：上訴駁回。四、下列事項為兩造所不爭執，應可信為真實(見本院卷第194至195頁，並依判決格式增刪修改文句)：㈠上訴人前以捷苙公司向其借款美金63萬4409元未還，被上訴人為系爭借款連帶保證人為由，聲請士林地院於109年3月25日核發系爭支付命令，命被上訴人應向上訴人清償美金63萬4409元，及自107年10月1日起至清償日止，按年息5%計算之利息；士林地院於109年4月27日核發系爭支付命令確定證明書。有系爭支付命令及確定證明書等影本可稽（見原審新北卷第17、19頁），並經本院調取系爭支付命令卷宗查閱屬實。㈡系爭支付命令於109年4月1日經送達至○○址，因未獲會晤本人，亦無受領文書之同居人或受僱人，而寄存於○○址之警察機關即臺北市政府警察局北投分局長安派出所（下逕稱長安派出所）。訴外人即被上訴人胞兄謝浡勳於109年4月3日至長安派出所簽署被上訴人姓名後領取系爭支付命令。有被上訴人個人戶籍資料、系爭支付命令送達證書、臺北市政府警察局北投分局109年4月15日北市警投分防字第1093015172號函檢附法院寄存送達領取資料等影本可稽（見原審新北卷第76、79、81至82頁）。㈢上訴人於111年4月11日執系爭支付命令及確定證明書為執行名義，向原法院民事執行處（下稱原執行法院）以系爭執行事件，聲請對被上訴人之財產為強制執行，請求被上訴人給付新臺幣400萬元本息（即系爭執行程序）。有系爭執行事件查封筆錄及指封切結書、上訴人提出之民事強制執行聲請狀等影本可稽（見原審新北卷第21至27、55至59頁），並經本院調取系爭執行事件電子卷宗查閱屬實。五、兩造爭點如下：被上訴人請求確認系爭支付命令對於被上訴人失其效力，有無理由？六、茲就兩造爭點，說明本院之判斷如下：㈠按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益者，不得提起之，民事訴訟法第247條第1項定有明文。又所謂即受確認判決之法律上利益，係指法律關係之存否不明確，原告主觀上認其在法律上之地位有不安之狀態存在，且此種不安之狀態，能以確認判決將之除去者而言，若縱經法院判決確認，亦不能除去其不安之狀態者，即難認有受確認判決之法律上利益（最高法院52年台上字第1240號判決先例參照）。本件被上訴人主張：上訴人聲請並經士林地院核發系爭支付命令，該支付命令因未於核發後3個月內合法送達於伊而失其效力等情，為上訴人所否認，則系爭支付命令對被上訴人是否失其效力並不明確，致被上訴人私法上之地位有受侵害之危險，堪認被上訴人起訴請求確認系爭支付命令對於被上訴人失其效力，應有即受確認判決之法律上利益，先予敘明。㈡被上訴人並無廢止○○址為其住所之意思： ⒈按依一定事實，足認有久住之意思，住於一定之地域者，即為設定其住所於該地，民法第20條第1項定有明文。是我國民法關於住所之設定，兼採主觀主義及客觀主義之精神，必須主觀上有久住一定區域之意思，客觀上有住於一定區域之事實，該一定之區域始為住所（最高法院109年度台上字第2100號判決意旨參照）。其次，依一定事實，足認以廢止之意思離去其住所者，即為廢止其住所，民法第24條固有明文。惟雖離去其住所，如出國留學、出外就業、在營服役、在監服刑、離家避債、逃匿等，但有歸返之意思者，尚不得遽認廢止其住所（最高法院102年度台抗字第201號裁定意旨參照）。 ⒉經查，被上訴人於00年0月00日出生，於84年12月23日遷入並設籍於○○址，因於110年2月28日出境而於112年4月11日逕為遷出登記乙節，有被上訴人個人戶籍資料影本可稽（見本院卷第89頁），且為兩造所不爭執（見本院卷第131頁），可知被上訴人自84年12月23日起，即居住於○○址。其次，被上訴人自大學畢業後，陸續就讀新竹市國立○○大學碩博士班，並自96年起於新竹縣○○市地區租屋居住，自97年起與張維潔共同居住於○○址迄今，且自96年起於新竹地區工作等節，業據被上訴人自陳在卷（見本院卷第172頁）。而被上訴人於99年5月10日與張維潔辦理結婚登記，張維潔於同日將其戶籍地址遷入○○址，其後被上訴人之女於00年0月間出生，並將戶籍地址設於○○址，嗣張維潔與被上訴人之女於103年7月21 日自○○址遷出，並遷入○○址乙節，有張維潔及被上訴人之女個人戶籍資料可稽（置於本院卷證物袋內），且為兩造所不爭執（見本院卷第131、171頁）。依上可知，被上訴人並未因工作或結婚生子，而將其戶籍地址變更遷入○○址，可見被上訴人自大學畢業後，雖因出外就學、就業而離去○○址之住所，但有歸返之意思，難認被上訴人主觀上有放棄久住○○址之意思。再者，上訴人聲請原執行法院於111年4月22日就被上訴人對捷苙公司之薪資債權核發移轉命令（下稱移轉薪資命令），該移轉薪資命令於111年4月27日送達於○○址，因未獲會晤本人，交付予同居人即被上訴人母親藍月準，有移轉薪資命令、送達證書等影本可稽（見系爭執行事件影卷第20、29頁），被上訴人於111年5月5日向原執行法院提出民事支付命令異議狀（下稱異議狀），將住所記載為：「台北市○○區○○路00巷00號6樓之0（即○○址）」，並稱：「……聲請人（即被上訴人）並無與相對人（即上訴人）有債權、債務關係，且第三人捷苙科技股份有限公司公司（即捷苙公司）已虧損待停業中，已無核發薪資等債權等給聲請人……」（見系爭執行事件影卷第45頁），可見被上訴人就該移轉薪資命令聲明異議，並表明其住所設於○○址。綜上各節，被上訴人自 84年12月23日即居住於○○址，並將○○址設為其戶籍地址，其後被上訴人於新竹地區就學、工作，且配偶張維潔及未成年之女均將戶籍地址遷入○○址，然被上訴人未曾向戶政機關辦理戶籍地址之變更，復於系爭執行程序提出異議狀記載其住所為○○址，顯見被上訴人並無廢止○○址為其住所之意思。 ⒊被上訴人主張：伊自大學畢業起，於新竹地區就學、工作，並自97年起與張維潔居住於○○址，而以○○址為住所云云。惟查，證人謝浡勳證稱：被上訴人於24歲大學畢業後，因與伊等繼父吵架，伊等繼父喝酒會發酒瘋，被上訴人可能長期以來受不了精神壓力，就沒有繼續住在○○址，迄今約25至26年，從來未有回來過，就連過年過節也沒有回來；伊至長安派出所代被上訴人領取系爭支付命令後，告知母親轉告被上訴人，並將系爭支付命令放在家裡電視櫃旁；伊也有代被上訴人收罰單、稅單或公司申請資料等文件，代收後就放在家裡電視櫃旁，由母親轉告被上訴人等語（見原審卷第58至63頁），固堪認被上訴人自大學畢業後未居住於○○址，惟被上訴人仍將其罰單、稅單或公司申請資料等文件送達地址設定為○○址，足見被上訴人並無廢止○○址為住所之意思。其次，被上訴人之女學生健康檢查紀錄卡之戶籍地址及居住地址雖均記載為○○址（見原審新北卷第35頁），然尚無足證明被上訴人廢止○○址為住所。又中華電信股份有限公司新竹營運處繳費結果通知單、臺北市區監理所108年全期汽（機）車燃料使用費繳納通知書、北視有線電視繳費通知單、中國信託銀行信用卡帳單、臺北市稅捐稽徵處109年全期使用牌照稅繳款書、台北富邦銀行信用卡消費明細表及帳單等帳單（下合稱生活帳單），雖記載被上訴人之地址為○○址（見原審新北卷第37至53頁），充其量僅能證明被上訴人指定生活帳單之送件地址為○○址，然不能據此即認○○址非其住所。另上訴人於系爭執行程序提出民事強制執行聲請狀，記載被上訴人所有車牌號碼000-0000號車輛位置於新竹縣○○市（該書狀誤載為新竹市○○○○路0段000號地下2樓停車場00/00車位（見原審新北卷第57頁），僅能證明被上訴人車輛之停放位置；捷苙公司與廠商之各項契約書、被上訴人之名片（見本院卷第185至189、239至241頁），僅能證明被上訴人之工作地點在新竹地區，上開證據均不足以證明被上訴人有廢止○○址為住所之意思。綜上以觀，被上訴人雖離去○○址之住所，但有歸返之意思，被上訴人並未廢止○○址為其住所。至被上訴人聲請傳喚○○址之社區管理委員會之管理員高金義、○○址之鄰居林佳琪為證人，並囑託長安派出所員警訪查○○址居住人口等事項，證明其實際居住於○○址，並未居住於○○址乙節（見本院卷第173至174頁），核無調查之必要，併此敘明。㈢系爭支付命令並無3個月內不能送達於被上訴人之情形，被上訴人主張系爭支付命令失其效力，為無理由： ⒈按發支付命令後，3個月內不能送達於債務人者，其命令失其效力，民事訴訟法第515條第1項定有明文。次按送達於應受送達人之住居所、事務所或營業所行之；送達於住居所、事務所或營業所不獲會晤應受送達人者，得將文書付與有辨別事理能力之同居人或受僱人；送達不能依前2條規定為之者，得將文書寄存送達地之自治或警察機關，並作送達通知書兩份，一份黏貼於應受送達人住居所、事務所、營業所或其就業處所門首，另一份置於該送達處所信箱或其他適當位置，以為送達，同法第136條第1項本文、第137條第1項及第138條第1項分別著有規定。 ⒉經查，被上訴人設定其住所於○○址，雖因就業而離去○○址，但並未廢止○○址為其住所，業如前述。士林地院將系爭支付命令依○○址向被上訴人為送達，因未獲會晤本人，亦無受領文書之同居人或受僱人，於109年4月1日寄存於長安派出所，為兩造所不爭執（見兩造不爭執事項㈡），依民事訴訟法第138條第2項規定，至遲自寄存之日經10日即109年4月11日，即生送達之效力，縱被上訴人未實際前往領取，亦不影響送達之效力（最高法院111年度台抗字第118號裁定意旨參照）。準此，系爭支付命令並無3個月內不能送達於被上訴人之情形，則被上訴人主張：系爭支付命令未於核發後3個月內合法送達於伊，依民事訴訟法第515條第1項規定，系爭支付命令對伊失其效力云云，即為無理。七、綜上所述，被上訴人依民事訴訟法第247條第1項、第515條第1項規定，請求確認系爭支付命令對被上訴人失其效力，為無理由，應予駁回。原審就上開不應准許部分，為上訴人敗訴之判決，尚有未洽，上訴人上訴意旨指摘原判決此部分不當，求予廢棄改判，為有理由，爰由本院廢棄改判如主文第3項所示。八、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。九、據上論結，本件上訴為有理由，依民事訴訟法第450條、第78條，判決如主文。中　　華　　民　　國　　113 　年　　5 　　月　　17　　日民事第二十四庭審判長法官鍾素鳳法官楊雅清法官陳心婷正本係照原本作成。如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本），上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中　　華　　民　　國　　113 　年　　5 　　月　　17　　日書記官　江珮菱

臺灣高等法院112年度上字第957號

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