臺灣桃園地方法院110年度桃簡字第553號

• 裁判案由: 違反藥事法
• 案件類型: 刑事
• 審判法院: 臺灣桃園地方法院
• 裁判日期: 110 年 07 月 13 日

臺灣桃園地方法院刑事簡易判決　110年度桃簡字第553號
聲　請　人　臺灣桃園地方檢察署檢察官
被　　　告　卓少墉

上列被告因違反藥事法案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（110 年度偵字第5002號），本院判決如下：
主 文
卓少墉犯販賣禁藥罪，處有期徒刑肆月。
未扣案之犯罪所得新臺幣貳仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事實及理由
一、犯罪事實：
卓少墉明知電子菸油內含有之尼古丁（Nicotine）成分，為行政院衛生福利部（下稱衛福部）依藥事法所列管之藥品，若未經衛福部核准擅自販售者，即為所稱禁藥，竟基於販賣禁藥之接續犯意，於民國108 年10月2 日晚間11時49分許，以露天賣家帳號「fukang00000000」、在露天拍賣網站刊登販售「JR小煙丁鹽數字NUMBER香精40％30ML」之訊息，以每瓶新臺幣（下同）400 元之價格，接續販售上開菸油禁藥產品予不詳之人數次。嗣經桃園市政府衛生局於109 年6 月10日某時許透過上述網站，向卓少墉訂購上開菸油禁藥產品3
瓶，於同年月15日取貨付款後，經送鑑定結果檢出尼古丁成分，而悉上情。
二、證據：
（一）被告於偵查中之自白。
（二）桃園市政府衛生局109 年10月16日桃衛藥字第1090120951號函、桃園市政府衛生局結果報告。
（三）支付連國際資訊股份有限公司109 年9 月14日函覆之帳號使用者註冊基本資料。
（四）電子菸油照片6張。
（五）露天拍賣網站販售頁面、訂單明細。
三、論罪科刑：
（一）核被告卓少墉所為，係犯藥事法第83條第1 項販賣禁藥罪。被告自108 年10月2 日起至109 年6 月10日遭查獲期間，販賣菸油禁藥產品之行為，均係於密切時地接續為之數舉動，依社會一般健全觀念，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續實行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，而應依接續犯論以包括之一罪。又被告前於103 年間因公共危險案件，經本院以103 年度桃交簡字第2416號判決處有期徒刑3 月確定，於103 年11月11日易科罰金，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，其於受徒刑執行完畢後，5 年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，固合於刑法第47條第1 項累犯之規定，惟依司法院大法官第775 號解釋之意旨，本案與前案所犯不能安全駕駛罪所侵害法益類型不同，即非相同罪質之罪，尚不得遽認其對刑罰反應力薄弱，故不予加重其刑。
（二）爰以行為人之責任為基礎，審酌被告於108 年4 月間因輸入相同菸油產品遭查獲，其當知該產品屬未經核准之禁藥，竟再利用網路販售之，顯見其無視政府管理禁藥之政策，危害國人身心健康，行為實應予非難，惟念其犯後坦承犯行，態度尚可，兼衡其為高中畢業（見被告個人戶籍資料查詢結果）及其素行、犯罪行為所生危害程度等一切情狀，量處如主文所示之刑。
四、按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之。犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。前條犯罪所得及追徵之範圍與價額，認定顯有困難時，得以估算認定之，刑法第38條第2 項前段、第38條之1 第1 項前段、第3 項、第38條之2 第1 項定有明文。查被告於偵訊中陳稱：我之前從國外進口的前案已遭判刑，當時進貨50多瓶，但有分箱，其中被扣了30多瓶，沒有被扣部分自己抽、部分拿去露天拍賣販售等語（見偵卷第106 頁），又查被告前案之犯罪事實記載其以1 萬元代價購入該等菸油，有該判決書附卷可參（見偵卷第90頁），故可估算每瓶成本約200 元（計算式：1 萬元÷50），被告販售瓶數則
以未遭查扣瓶數之半數即10瓶計算，是本件犯罪所得為2,000 元（計算式：〈每瓶售價400 元- 成本200 元〉×10），
雖未據扣案，揆諸前揭規定，依法宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。至桃園市政府衛生局為查緝而購入之菸油3 瓶，其所有權應已非屬被告，且藥事法對於禁藥並無禁止持有之規定，故禁藥非屬違禁物，故不於本案諭知沒收，附此敘明。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第450 條第1 項、第454 條第2 項，藥事法第83條第1 項、刑法第11條前段、第38條之1 第1 項前段、第3 項，逕以簡易判決處刑如主文。
六、如不服本判決，得於判決書送達之翌日起20日內，以書狀敘述理由，向本庭提出上訴。
本案經檢察官楊挺宏聲請以簡易判決處刑。
中 華 民 國 110 年 7 月 13 日刑事第一庭 法 官 陳華媚
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。
書記官 林希潔
中 華 民 國 110 年 7 月 14 日附錄論罪科刑法條：
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣1 億元以下罰金；致重傷者，處3 年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7 千5 百萬元以下罰金。
因過失犯第1 項之罪者，處2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5 百萬元以下罰金。
第 1 項之未遂犯罰之。