臺灣雲林地方法院95年度簡上字第2號

• 裁判案由: 第三人異議之訴
• 案件類型: 民事
• 審判法院: 臺灣雲林地方法院
• 裁判日期: 95 年 03 月 31 日

臺灣雲林地方法院民事判決　　　　　　　 95年度簡上字第2號上　訴　人　喜帥棉織廠有限公司
法定代理人　丙○○○
被　上訴人　生于貿易股份有限公司
法定代理人　丁○○
訴訟代理人　戊○○
被　上訴人　甲○○○○○○○○
1號
上列當事人間請求第三人異議之訴事件，上訴人對於中華民國94年11月25日臺灣雲林地方法院虎尾簡易庭94年度虎簡字第145 號第一審判決提起上訴，本院判決如下：
主 文
原判決廢棄，發回臺灣雲林地方法院虎尾簡易庭。
事實及理由
一、按第一審之訴訟程序有重大之瑕疵者，第二審法院得廢棄原判決，而將該事件發回原法院。但以因維持審級制度認為必要時為限，民事訴訟法第451 條第1 項定有明文，而依同法第436 條之1 第3 項規定，上開規定亦準用於簡易訴訟事件之第二審上訴程序。
二、次按原告之訴，原告無訴訟能力，未由法定代理人合法代理者，審判長應定期間先命補正，如逾期未補正者，法院始得以裁定駁回原告之訴，此觀民事訴訟法第249 條第1 項第 4款規定自明，是法定代理權有無欠缺，不問訴訟程度如何，或當事人間是否有所爭執，法院均得依職權調查之。經查，上訴人喜帥棉織廠有限公司之法定代理人為丙○○○之情，有公司登記基本資料查詢表乙份附卷可稽，是乙○○非為上訴人喜帥棉織廠有限公司合法之法定代理人，則乙○○以上訴人喜帥棉織廠有限公司法定代理人名義提起本件訴訟，核與民事訴訟法第249 條第1 項第4 款所定：「原告無訴訟能力未由其法定代理人合法代理者」之情形相符，原審法院未依民事訴訟法第249 條第1 項第4 款規定，定期命上訴人喜帥棉織廠有限公司由其法定代理人合法代理，而逕予判決，應認其訴訟程序違背規定，不適於為第二審辯論及判決之基礎，亦即其訴訟程序有重大之瑕疵，且就維持審級制度而言，亦有其必要，茲被上訴人甲○○○○○○○○於原審及本院審理時自始均未到庭辯論，致兩造無從合意願由本院就該事件為裁判，是本院自得廢棄原判決，而將該事件發回原法院。
三、依民事訴訟法第436 條之1 第3 項、第451 條第1 項，判決如主文。
中　　華　　民　　國　　95　　年　　3 　　月　　31　　日民事第二庭 審判長　紀文勝
法 官 趙思芸
法 官 陳秋如
以上正本係照原本作成。
本件不得上訴。
中　　華　　民　　國　　95　　年　　3 　　月　　31　　日書記官　沈瑞芳