（49）台令刑（五）字第 5784 號

編輯整理重點 · 非文書原文

接刑事訴訟法第三百六十一條第一項前段規定：「第二審法院認為上訴有理由者，應將原審判決經上訴之部分撤銷，就該案件自為判決」，所謂上訴有理由者，係指原判決有可為上訴理由，而非為上訴論旨之主張為有理由，故應以審理結果所應為之判決，與原審是否相同為斷，如上訴人所提之上訴，雖無理由，而原審判決確係不當之各種情形，無論為認定事實或適用法律，即應改判。本案被告因犯竊盜罪經第一審法院依戡亂時期竊盜犯贓物犯保安處分條例第三條第一項前段判決免刑並宣告付感化教育處分，嗣被告提起上訴，第二審法院既認有同條第一項但書所列各款之情形而情節輕微諭知以保護管束代之，即屬有關事實之認定與法律之適用，揆諸前開說明，第二審法院即應將原判決撤銷另為判決。