臺灣高等法院 花蓮分院110年度毒抗字第33號

臺灣高等法院花蓮分院刑事裁定　　　　 110年度毒抗字第33號

抗告人

即被告

楊明憲

上列抗告人因聲請觀察勒戒案件，不服臺灣花蓮地方法院中華民國110年2月26日裁定(110年度毒聲字第39號)，提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、原裁定意旨略以：抗告人即被告楊明憲(下稱抗告人)基於施用第一、二級毒品之犯意，於民國109年5月4日20時許，在其友人位於花蓮縣○○市○○街000號住處，以將毒品置入玻璃球內燒烤吸食煙霧之方式，同時施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命1次之事實，業據抗告人於偵查中坦承不諱，並有勘察採證同意書、慈濟大學濫用藥物檢驗中心109年5月15日慈大藥字第109051520號函附檢驗總表、偵辦毒品案件涉嫌人尿液檢體採集送驗紀錄表(檢體編號：Z0000000000號)各1份在卷可證，是抗告人施用第一、二級毒品行為堪以認定，所為係犯毒品危害防制條例(下稱毒品條例)第10條第1、2項之施用第一、二級毒品罪，且抗告人前因施用第二級毒品案件，經原審以105年度毒聲字第191號裁定觀察勒戒，於105年12月26日執行完畢釋放出所，本案犯行距前揭觀察勒戒執行完畢釋放出所已逾3年，自應再令其入勒戒處所觀察、勒戒等語。

二、抗告意旨詳如附件。

三、按毒品條例於109年1月15日修正公布，自同年7月15日施行，第20條第1、3項修正為：「犯第十條之罪者，檢察官應聲請法院裁定，或少年法院(地方法院少年法庭)應先裁定，令被告或少年入勒戒處所觀察、勒戒，其期間不得逾二月。」「依前項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，三年後再犯第十條之罪者，適用前二項之規定。」第23條第2項修正為：「觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，三年內再犯第十條之罪者，檢察官或少年法院(地方法院少年法庭)應依法追訴或裁定交付審理。」將施用毒品之刑事處遇程序「5年後再犯」、「5年內再犯」之追訴要件，均修正為「3年後再犯」、「3年內再犯」。又毒品條例第20條第3項規定，所謂「3年後再犯」，只要本次再犯(不論修正施行前、後)距最近1次觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放，已逾3年者，即該當之，不因其間有無犯第10條之罪經起訴、判刑或執行而受影響(最高法院109年度臺上大字第3826號裁定參照)。再按本條例中華民國一百零八年十二月十七日修正之條文施行前犯第十條之罪之案件，於修正施行後，依下列規定處理：一、偵查中之案件，由檢察官依修正後規定處理，修正後毒品條例第35條之1第1款亦有明文規定。

四、經查：

(一)抗告人於上揭時地，以上揭方式，同時施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命1次之事實，業據其於偵查中坦認在卷，並有勘察採證同意書、慈濟大學濫用藥物檢驗中心109年5月15日慈大藥字第109051520號函附檢驗總表、偵辦毒品案件涉嫌人尿液檢體採集送驗紀錄表(檢體編號：Z0000000000號)各1份在卷可證，足認抗告人上開任意性自白應與事實相符，堪可採信，是其施用第一、二級毒品之犯行，足堪認定。

(二)又本案抗告人施用第一、二級毒品犯行，係在前揭毒品條例修正施行前所犯，且距抗告人最近一次即105年12月26日經觀察勒戒執行完畢釋放出所時，已逾3年，雖其間有多次再犯施用第二級毒品罪經起訴及法院判刑等情(見本院卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表)，惟依前揭規定及說明，仍應依修正後毒品條例第20條第3項、第1項規定處理。

(三)再抗告人上開施用毒品行為，前經臺灣花蓮地方檢察署(下稱花蓮地檢署)檢察官以109年度毒偵字第421號提起公訴，經原審以109年度訴字第163號裁定觀察勒戒，檢察官及抗告人均不服而提起抗告，再經本院以109年度抗字第84號裁定撤銷並發回原審，嗣經原審以109年度訴字第163號判決公訴不受理，檢察官及抗告人均未提起上訴而告確定，嗣由檢察官以110年度毒偵字第75號偵查等情，業經核閱上開案號卷證無誤。

(四)花蓮地檢署檢察官就抗告人上開修正施行前之施用毒品行為，於修正施行後之110年2月18日以110年度聲觀字第17號、110年度毒偵字第75號向原審聲請觀察勒戒，原審以抗告人有施用第一、二級毒品之犯行，事證明確，依修正後毒品條例第20條第3項、第1項等規定，裁定將抗告人送勒戒處所觀察勒戒，認事用法並無違誤，符合修正後毒品條例第35條之1第1款所規定之處理程序，並合於抗告人所自承「依109年7月15日生效施行之毒品危害防制條例規定應觀察勒戒之施用毒品者，其施用毒品之行為時間是在109年7月15日之前，以求程序之經濟」(見抗告狀)。

(五)有關檢察官聲請法院裁定觀察勒戒案件，原則上，法院應不得審究檢察官聲請觀察勒戒行為之當否：

1、關於本案相關法律部分：

(1)犯第10條之罪者，檢察官「應」聲請法院裁定令被告入勒戒處所觀察、勒戒，其期間不得逾2月，毒品條例第20條第1項定有明文。

(2)本法第20條第1項及第23條第2項之程序，於檢察官先依刑事訴訟法(下稱刑訴法)第253條之1第1項、第253條之2之規定，為附命完成戒癮治療之緩起訴處分時為適當時，不適用之，毒品條例第24條第1項亦定有明文(本條項雖經修正，但修正後條文，生效日期未定)。

(3)由上開2條文之文義結構及體系編排關係以觀，對犯毒品條例第10條之罪者，檢察官得聲請法院裁定令入勒戒處所觀察、勒戒，亦得援用刑訴法第253條之1第1項、第253條之2之規定，為附命完成戒癮治療之緩起訴處分，而不適用聲請觀察勒戒。

2、自現行法制架構以觀：

(1)現行刑事司法之基本構造係將刑事訴追、對於施用毒品者聲請觀察勒戒，應屬於廣義刑事追訴之一環，劃歸屬檢察一體下各個檢察官之專權(自訴除外)，檢察官提起公訴或聲請觀察勒戒，若係依照毒品條例、相關程序法或其他法令之規定，適法、適式為之，在具備訴追條件之前提下，法院即須進行實體裁判，不可加以迴避。亦即：在目前毒品條例、刑訴法或其他相關法令之法制下，關於檢察官是否聲請觀察勒戒，既然肯認檢察官可以廣泛行使裁量權，只要在檢察官裁量權範圍內，應該不至於造成檢察官所聲請之觀察勒戒變成無效。

(2)毒品條例、刑訴法或其他相關法令，並不存在法院可以審查檢察官訴追裁量權行使之「當否」，並視審查結果如何，駁回聲請或為不受理之相關規定。

(3)綜上，本案檢察官既依法(毒品條例第20條第1項、第23條第2項)聲請觀察勒戒，依前開說明，法院即須進行實體裁判，不可加以迴避。

3、自比較法實務操作觀點以觀：

(1)學理上固有認為：由於檢察官訴追權之行使會制約被告之權利，故檢察官之訴追裁量性質上應認為是一種「羈束裁量」，在法治國建制下，檢察官訴追裁量權之行使應該要受到司法之審查。

(2)然參照日本最高裁判所第1小法庭昭和55年12月17日裁定及第2小法庭昭和56年6月26日判決之觀點：縱認無法否認檢察官逸脫訴追裁量權提起公訴(就本案而言即係聲請觀察勒戒)，可能會使得公訴之提起變成無效，惟此僅限於公訴提起本身構成職務犯罪之極限情形，或檢察官單純基於思想、信條、社會身分地位或門第等理由，相較於一般情形，對於被告為明顯不當之不利益處遇時，始會構成(訴追)裁量權之濫用。

(3)參考日本福岡高等裁判所昭和46年9月29日判決：法院認為檢察官濫用訴追權，致使公訴行為無效，須具備下述要件：I、不當差別之客觀要件：對照同種個案之一般緩起訴基準，客觀上而言，就該具體個案顯然應為緩起訴處分，然檢察官未有任何合理理由，明顯不當為差別起訴。II、不當差別之主觀要件：檢察官提起公訴有不當差別目的之積極惡意。III、綜上，若僅係單純非難檢察官之處分不當(就本案而言即係聲請觀察勒戒)，或同種類案件，有(一些)其他被告係受到緩起訴處分，或檢察官略有過失怠慢之情形，均尚難認檢察官有濫用訴追權。

(4)綜上，依本案卷證資料，並無積極證據顯示檢察官本身有構成職務犯罪之情形，或有明顯不當之違反法律平等原則之差別訴追，或係基於刑事處遇目的以外之惡意訴追意圖，應尚難認檢察官有濫用訴追權，其聲請觀察勒戒，自難認為無效，法院自應依檢察官之聲請，依修正後毒品條例第20條第1項、第23條第2項規定，裁定觀察勒戒。

(六)依前揭說明，法院原則上不得審究檢察官聲請觀察勒戒行為之當否，則原裁定既依檢察官聲請而裁定觀察勒戒，合於修正後毒品條例第35條之1第1款之規定，抗告意旨執以前詞提起本件抗告，非有理由，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。