臺灣新北地方法院99年度司聲字第302號

臺灣板橋地方法院民事裁定　　　　　　 99年度司聲字第302號

聲請人

億德興行股份有限公司

法定代理人

甲○○

相對人

統天下海鮮餐廳股份有限公司

法定代理人

丁○

　　　　　　丙○○

　　　　　　乙○○

上列聲請人聲請發還擔保金事件，本院裁定如下：

主文

理由

一、按解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算；上開規定於公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者準用之，公司法第24條、第26條之1 分別定有明文。又公司之清算，以全體股東為清算人。但本法或章程另有規定或經股東決議，另選清算人者，不在此限。清算人有數人時，得推定一人或數人代表公司，如未推定時，各有對於第三人代表公司之權。同法第79條及第85條第1 項亦有規定。又股份有限公司之清算，應以董事為清算人，同法第322 條第1 項前段亦定有明文。本件聲請人及相對人分別已解散和廢止，且兩造亦未向臺灣臺北地方法院及本院呈報清算人，此有本院民事紀錄科查詢表1 紙、臺灣臺北地方法院99年5 月7 日北院隆民科明字第0990006041號函附卷可稽。是依前開規定，應以全體董事為清算人，且各清算人有對於第三人代表公司之權；又本件聲請人雖僅以清算人之一之甲○○為其法定代理人而為聲請，惟因甲○○有對外代表公司之權，從而，本件兩造之法定代理權並無欠缺，合先敘明。

二、本件聲請意旨略以：聲請人與相對人間清償債務事件，聲請人前依本院88年度全字第1103號民事裁定，為擔保假扣押，曾提供新臺幣（下同）2 萬3,000 元為擔保金，並以本院88年度存字第1038號提存事件提存在案。茲因聲請人業已撤回假扣押執行程序，並聲請本院以98年度司聲字第1506號民事事件催告相對人行使權利而未行使，爰聲請發還擔保金等語，並提出提存書、催告行使權利函、本院執行撤回證明書等影本為證。

三、按擔保提存之提存人於提存後，假扣押、假處分、假執行經裁判後未聲請執行，或於執行程序實施前撤回執行之聲請，擔保提存之提存人得聲請該管法院提存所返還提存物，提存法第18條第1 項第3 款定有明文。

四、查聲請人於取得本院88年度全字第1103號假扣押裁定後，於本院實施假扣押執行程序前聲請撤回，並由本院執行處發給假扣押實施前撤回執行證明書，此經本院調閱上開假扣押卷宗查核屬實。揆諸前揭規定，聲請人即得依提存法第18條第1 項第3 款之規定，逕向本院提存所請求返還前述擔保金，無庸法院裁定之必要，則聲請人所請即屬無據，應予駁回。

五、爰依民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。

六、如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向本院司法事務官提出異議。