最高行政法院(含改制前行政法院)94年度裁字第00327號

最　高　行　政　法　院　裁　定

　　　　　　　　　　　　　94年度裁字第00327號

抗告人

乙○○

抗告人

丙○○

抗告人

丁○○

相對人

考試院

代表人

甲○○

上列抗告人因與相對人考試院間聲請停止執行事件，對於中華民國93年12月13日臺北高等行政法院93年度停字第117號裁定提起抗告，本院裁定如下︰

主文

理由

一、本件抗告人乙○○等3人向考選部繳驗美國加州南灣大學之針炙及中醫碩士等證明文件，報考民國（下同）92年第2次專門職業及技術人員高等考試中醫師考試，經榜示及格並由相對人考試院發給考試及格證書。嗣因抗告人等向行政院衛生署申請中醫師英文證明書時，經衛生署發現抗告人等所附美國加州南灣大學碩士學位證書，考選部歷來均未准予以該項學歷報考是項考試。經該部於93年8月6日召開中醫師考試審議委員會第8次會議審議結果，認抗告人等所繳驗學歷並非中醫學系畢業，且修業期限、修習學分、課程等均與國內大學中醫學系不相當，未符教育部訂頒「國外學歷查證認定作業要點」第八點及專門職業及技術人員高等考試中醫師考試規則第5條規定，不得應中醫師高等考試，且自始不具備應考資格。考選部爰依專門職業及技術人員考試法第23條第4款規定，於9月29日以選專字第0933301630號函報相對人撤銷抗告人等考試及格資格，並吊銷其考試及格證書，相對人爰依第10屆第104次院會決議，於同年11月1日以考台組臺二字第09300091423號公告撤銷其考試及格資格，並吊銷考試及格證書。抗告人等不服該處分，除提起訴願外，並向原審聲請停止原處分執行。

二、原裁定以：按「於行政訴訟起訴前，如原處分或決定之執行將發生難於回復之損害，且有急迫情事者，行政法院亦得依受處分人或訴願人之聲請，裁定停止執行。」固為行政訴訟法第116條第3項前段所明定。惟訴願法第93條第2項既規定受處分人得申請受理訴願機關或原處分機關停止執行，理論上得由上開機關獲得救濟，殊無逕向行政法院聲請之必要。且行政訴訟係審查行政處分違法之最終機關，若一有行政處分，不待訴願程序即聲請行政法院停止原處分之執行，無異規避訴願程序，而請求行政法院為行政處分之審查，故必其情況緊急，非即時由行政法院予以處理，則難以救濟，否則尚難認有以行政法院之裁定予以救濟之必要，應認欠缺保護之必要。經查抗告人等就上開93年11月1日以考台組臺二字第09300091423號函之行政處分，已提起訴願現在訴願程序中，且已依訴願法第93條第2項規定向受理訴願機關申請停止執行原處分，該停止執行之申請已列為訴願書訴願請求等情，有訴願書影本在卷可稽。則本件既已向訴願機關申請停止執行，應認無逕向本院聲請停止執行之緊急情事，應由訴願機關速對抗告人申請停止執行，不論訴願決定機關就停止執行准駁，均難認有以行政法院之裁定予以救濟之必要，應認欠缺保護之必要，據以駁回抗告人之聲請，固非無見。

三、惟按「原行政處分之合法性顯有疑義者，或原行政處分之執行將發生難以回復之損害，且有急迫情事，並非為維護重大公共利益所必要者，受理訴願機關或原行政處分機關得依職權或依申請，就原行政處分之全部或一部，停止執行。」、「前項情形，行政法院亦得依聲請，停止執行。」、「於行政訴訟起訴前，如原處分或決定之執行將發生難於回復之損害，且有急迫情事者，行政法院亦得依受處分人或訴願人之聲請，裁定停止執行。但於公益有重大影響者，不在此限。」分別為訴願法第93條第2項、第3項及行政訴訟法第116條第3項所明定。上開規定之立法目的，乃因行政機關之處分或決定，在依法撤銷或變更前，具有執行力，原則上不因提起行政救濟而停止執行。然於行政訴訟起訴前，如原處分或決定之執行將發生難於回復之損害，且有急迫情事者，自應賦與行政法院依受處分人或訴願人之聲請，裁定停止執行，俾兼顧受處分人或訴願人之利益。查本件抗告人因相對人以93年11月1日考台組臺二字第09300091423號公告撤銷其考試及格資格，並吊銷考試及格證書。抗告人等不服，乃於93年11月5日向考試院提起訴願，請求撤銷原處分，並停止執行。而相對人迄今未對該聲請作成准駁之決定乙節，業據原裁定認定在案。查抗告人既已向訴願機關以有急迫情形請求停止原處分之執行，訴願機關逾時已久，迄今仍不予處理，致抗告人等無從依停止執行制度向訴願機關聲請而受到應有之保護，自應許抗告人等直接向行政法院聲請對原處分停止執行。原裁定僅以訴願機關尚未對該聲請處理前，抗告人並無逕向原審法院聲請停止系爭行政處分執行之必要，據以駁回抗告人等之聲請，而未審酌抗告人等已依法向相對人聲請，相對人未依法妥適儘速處理，及本件聲請是否符合行政訴訟法第116條第3項前段停止執行之要件，自嫌速斷。抗告意旨據以指摘求為廢棄，為有理由，合將原裁定廢棄，發回原法院就本件是否合於停止執行之要件，加以審酌後更為裁定，以資適法。爰為裁定如主文。

第五庭審判長法 官　趙　永　康

以 上 正 本 證 明 與 原 本 無 異