最高行政法院(含改制前行政法院)96年度裁字第00401號

最　高　行　政　法　院　裁　定

　　　　　　　　　　　　　　　　　　 96年度裁字第00401號

上訴人

華總建設企業股份有限公司

代表人

甲○○

被上訴人

財政部臺北市國稅局

代表人

乙○○

上列當事人間因營利事業所得稅事件，上訴人對於中華民國94年7月5日臺北高等行政法院93年度訴字第2664號判決提起上訴，本院裁定如下：

主文

理由

一、按對於高等行政法院判決上訴，非以其違背法令為理由，不得為之，行政訴訟法第242條定有明文。是對於高等行政法院判決上訴，若未具體說明原判決違背何項法令、不適用或如何適用不當之具體情事，即非主張原判決違背法令以為上訴理由，其上訴不應准許。

二、上訴人民國（下同）88年度未分配盈餘申報，原於申報書項次14列報「處分固定資產之溢價收入作為資本公積者」新台幣（下同）44,617,314元，當年度未分配盈餘為負2,891,329元，經被上訴人初查以上訴人當年度申報出售坐落台北市○○○路2段128巷6弄16號大樓房地固定資產增益47,073,851元（含土地37,247,701元及房屋9,826,150元），其中44,617,314元轉列資本公積，惟查系爭出售之房地，上訴人自71年6月30日購入後即供出租之用，迄售出為止，未曾供營業上使用，核屬營業外之投資，非屬固定資產，應列為投資或存貨等商品財性質項下，乃調整項次14「處分固定資產之溢價收入作為資本公積者」為0元，並依所得稅法第66條之9規定，核定其未分配盈餘為41,725,985元，據以加徵10%營利事業所得稅4,172,598元。上訴人不服，申請復查及提起訴願，均遭駁回，遂提起本件行政訴訟。原審判決駁回上訴人之訴，其理由略以：（一）查上訴人登記營業項目主要為建築工程之設計顧問及投資，進出口貿易、成衣、鞋類、皮包手提袋皮箱及服飾品批發等業務，88年度未分配盈餘，委任李江河會計師辦理查核簽證申報，申報書項次14列報「處分固定資產之溢價收入作為資本公積者」金額44,617,314元，項次22當年度未分配盈餘為負2,891,329元，經列為未分配盈餘選查案件，被上訴人審查結果，以上訴人88年度申報出售系爭房地固定資產增益47,073,851元，其中44,617,314元轉列資本公積，因所出售之系爭房地，自71年6月30日購入後迄出售止即供出租之用，未曾供營業上使用，依「一般公認會計原則彙編－財務會計準則公報第1號」第21條及「商業會計處理準則」第17條第1項之定義觀之，系爭房地，屬營業外之投資，非屬固定資產，應列為投資或存貨等商品財性質項下，故將「處分固定資產之溢價收入作為資本公積」項目核定為0元，並依所得稅法第66條之9第2項規定，計算未分配盈餘為41,725,985元，據以加徵10%營利事業所得稅4,172,598元，揆諸首揭規定及說明，自無不合。（二）至於上訴人主張：其購入系爭房地，係用以出租，以收取租金，該房地自屬上訴人之固定資產，則出售系爭房地之淨利44,617,314元，自得轉列為資本公積，為所得稅法第66條之9第2項第8款未分配盈餘之減除項目云云。惟依本院89年度判字第3548號、90年度判字第2101號及91年度判字第639號等判決意旨，本件上訴人購入系爭房地迄出售止，即以出租為用途，而未曾供營業使用，無「目前」供營業上長期使用之事實，被上訴人依其實際使用情形，本於實質課稅原則，認定其購入系爭房地，屬營業外之投資性質，其出售增益，不得轉列資本公積，無所得稅法第66條之9第2項第8款之適用，上訴人所訴，洵不足採。從而，本件被上訴人就上訴人88年度未分配盈餘之核定加徵10%營利事業所得稅4,172,598元，認事用法，俱無違誤，訴願決定，予以維持，亦無不合，上訴人起訴意旨，非有理由，應予駁回。

三、本院查：上訴意旨無非以財政部90年9月27日台財稅字第0900455170號函、財團法人中華民國會計研究發展基金會87年9月25日基秘字第200號函、93年6月1日基秘字第138號函等為論據，認原審判決對於「出租資產」之營業收入認定，與事實及法理違背，應予撤銷云云，惟查上訴意旨所引前開函釋或與本件案情不同，或無拘束力，自無適用之餘地；查上訴意旨並未具體指明原判決究竟違背何項法令，或適用何法律不當，其無非就原審取捨證據、認定事實之職權行使任意加以指摘，核非表明原判決所違背之法令及其具體內容；又證據之取捨與當事人所希冀者不同，致其事實之認定亦異於該當事人之主張者，不得謂為原判決有違背法令之情形；是上訴意旨既未具體指明原判決違背法令之具體情事，依首開規定及說明，其上訴為不合法，應予駁回。

四、依行政訴訟法第249條第1項前段、第104條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。

第二庭審判長法 官　高　啟　燦

以 上 正 本 證 明 與 原 本 無 異