臺灣高等法院102年度抗字第1235號

臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　 102年度抗字第1235號

抗告人

臺灣宜蘭地方法院檢察署檢察官

抗告人

即受刑人

曾信利

上列抗告人因聲請撤銷緩刑案件，不服臺灣宜蘭地方法院中華民國一０二年九月二十六日裁定（一０二年度撤緩聲字第二三七號），提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、本件檢察官抗告意旨略以：按修正後之刑法第七十六條，於原條文「緩刑期滿，而緩刑之宣告未經撤銷者，其刑之宣告失其效力」後增加但書，規定為「但依第七十五條第二項、第七十五條之一第二項撤銷緩刑宣告者，不在此限」；而本條修訂之立法意旨謂：「．．凡依第七十五條第二項、第七十五條之一第二項規定聲請撤銷者，即便撤銷緩刑之裁定在緩刑期滿後，其刑之宣告，並不失其效力。」。查本件受刑人曾信利於民國九十九年六月間某日某時許、一００年一月十一日上午九時三十分許，因二次竊盜罪，由臺灣宜蘭地方法院於一００年八月三十日以一００年度簡字第二七八號刑事簡易判決各判處拘役十日、二十日，如易科罰金，以新臺幣一千元折算一日，定應執行拘役二十五日，如易科罰金，以新臺幣一千元折算一日，緩刑二年，並於一００年九月二十六日確定，嗣受刑人曾信利於緩刑期間，故意再犯同性質之竊盜罪，而由臺灣宜蘭地方法院於一０二年五月二日以一０二年度簡上字第一一號判決判處拘役二十日，如易科罰金，以新臺幣一千元折算一日確定，受刑人曾信利所為符合刑法第七十五條之一第一項第二款規定，具有得撤銷緩刑宣告之原因，依同條第七十六條但書規定，縱撤銷緩刑宣告之裁定在緩刑期滿後，其刑之宣告，亦不失其效力，故檢檢察官後案判決確定後六個月內向原審法院聲請撤銷緩刑，縱法院於裁定時受刑人之緩刑期間業已屆滿，但依刑法第七十六條但書規定，原宣告刑並未失其效力。原審未察，逕認緩刑期滿，原宣告刑即失其效力，使上揭法條規定形同具文，原審駁回抗告人聲請，自有未洽，爰請求撤銷原裁定，另為適法裁定等語。

二、原審以檢察官向原審聲請撤銷緩刑之日期，雖尚在緩刑期間內之一０二年九月十八日，然原審於一０二年九月二十六日裁定時，已經在前述緩刑期滿即一０二年九月二十五日以後，而緩刑期滿，原來刑之宣告已失其效力，檢察官聲請撤銷緩刑之對象既已失其效力，其聲請即失所據，為無理由，駁回檢察官所為對被告為撤銷緩刑之聲請，固非無見。

三、按刑法關於撤銷緩刑宣告之規定，刑法第七十五條之一第一項第二款規定：「受緩刑之宣告，於緩刑期內因故意犯他罪，而在緩刑期內受得易科罰金之有期徒刑、拘役或罰金之宣告確定者，足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰之必要者，得撤銷其宣告。」，第二項規定：「前項撤銷之聲請，於判決確定後六月以內為之。」，且於刑法第七十六條規定：「緩刑期滿，而緩刑之宣告未經撤銷者，其刑之宣告失其效力，但依第七十五條第二項、第七十五條之一第二項撤銷緩刑宣告者，不在此限。」，刑法第七十六條立法意旨為：「又為督促主管機關注意即時行使撤銷緩刑之責，修正條文第七十五條第二項、第七十五條之一第二項已增訂『判決確定後六月以內，聲請撤銷緩刑』之規定，為配合此項修正，並重申其修正原旨，爰增設但書規定，凡依第七十五條第二項、第七十五條之一第二項規定聲請撤銷者，即便撤銷緩刑之裁定在緩刑期滿後，其刑之宣告，並不失其效力。」，核與第七十五條第二項「前項撤銷之聲請，於判決確定後六月以內為之」之規定相互對照，可知刑法對於依第七十五條第二項、第七十五條之一第二項聲請撤銷緩刑宣告者，係以是否在判決確定後六個月內為之為斷，至於緩刑已否期滿，則非判斷應否准予撤銷之依據，縱使緩刑已期滿，只要撤銷之程序合法，即撤銷之聲請於判決確定後六個月內提出，應非法所不許。

四、原審僅以「檢察官向法院聲請時，該緩刑期間雖未屆滿，然於裁定時，原來刑之宣告已失其效力，無從撤銷」為由，駁回檢察官聲請，顯有可議，況依前揭法條係規定僅須於「判決確定後六個月內提出」，則原審一０二年度簡上字第一一號判決係於一０二年五月二日判決確定，檢察官係於一０二年九月十八日提出聲請撤銷緩刑，既係在上開六個月內，原審未依刑法第七十五條之一規定「得撤銷其宣告」之規定，實質審理是否撤銷緩刑宣告之裁量權，而未能就行為人再犯情節、是否悔悟、撤銷後之影響等實體要件予以審酌，載明准否之理由，逕以緩刑期滿駁回檢察官聲請，容有未洽。茲據檢察官提起抗告指摘及此，乃予發回原審，再為適法裁定，以維法制。

五、末按提起抗告者，必以受裁定者，有因裁定而受有不利益，即以裁定主文形式觀之，須受裁定人有抗告利益，方得提起之。本件原審既駁回檢察官撤銷緩刑之聲請，依形式觀之，原裁定對受刑人曾信利即無不利，受刑人曾信利提起抗告雖謂：請法官從輕發落，不要撤銷緩刑云云，惟查原審係駁回檢察官之聲請，受刑人曾信利竟對之提起抗告，顯非合法，是就受刑人曾信利之抗告部分，自應予以駁回。

六、據上論斷，依刑事訴訟法第四百十一條、第四百十三條，裁定如主文。

刑事第十三庭審判長法 官 蔡新毅