臺灣高等法院105年度聲字第3421號

臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　 105年度聲字第3421號

聲請人

臺灣高等法院檢察署檢察官

受刑人

吳文明

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：105年度執聲字第1438號），本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：受刑人吳文明因肇事逃逸等數罪，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第53條、第51條第5 款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。又數罪併罰有二裁判以上者，應依第51條之規定，定其應執行之刑。刑法第50條、同法第53條分別定有明文。

三、經查：

㈠本件受刑人因肇事逃逸等罪，經臺灣臺北地方法院、本院及最高法院分別判處如附表所示之刑，附表編號1 之部分，業據本院撤銷改判確定（見本院卷第8 至14、16、17頁）；附表編號2 之部分，業據本院撤銷改判，嗣經最高法院駁回上訴確定（見本院卷第6 至14、16、17頁）在案，俱有各該刑事判決書及本院被告前案紀錄表附卷可憑。。

㈡按被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷。其在定應執行刑之前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，是其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢（最高法院93年台非字第298 號判決意旨參照）。是經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪所定之應執行刑尚未全部執行完畢，則其他已執行完畢之數罪仍應視為未執行完畢。本件受刑人所犯如附表編號1 所示之罪雖已執行完畢（見本院卷第17頁），惟附表編號1、2所示之罪合於數罪併罰之要件，揆諸前揭說明，其數罪併罰所定應執行之刑，尚未執行完畢，仍應就附表編號1、2所示數罪，合併定應執行刑。

㈢又受刑人所犯如附表編號1 所示之罪所處之刑得易科罰金，另附表編號2 所示之罪所處之刑則不得易科罰金，核屬刑法第50條但書第1項第1款情形，依同條第2 項規定，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑者，始得全部依第51條規定合併定其應執行之刑。茲檢察官依受刑人請求聲請合併定其應執行之刑，此有受刑人105 年10月28日簽署之定應執行刑聲請狀在卷可稽（見本院卷第5 頁），故經本院審核，認聲請為正當，應予准許。

四、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第2項、第53 條、第51條第5款，裁定如主文。

刑事第十三庭審判長法 官 吳淑惠