（74）秘台廳一字第 01937 號

要旨

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據台灣高等法院七十四年十二月十七日 (74) 劍文簡字第一六二三一號函轉據臺灣台北地方法院板橋分院七十四年十二月五日北板分曜文字第六○二三一號函報稱：「該院七十二年調字第七十二號土地所有權移轉登記事件，祭祀公業游友昭派下全體，曾授權游禎何、游禎柏、游禎山、游桂墩、游文東及游阿派六位管理人處理系爭座落中和南勢角段頂南勢角小段二四七─二四號等土地出售事宜 (包括訂立契約、辦理過戶等一切行為) ，有聲請人楊謝雪霞等提出之授權書、祭祀公業游友昭土地出售同意書可稽。嗣全體管理人與聲請人等簽訂土地買賣所有權移轉契約書並收受價金後，拒絕辦理土地所有權移轉登記，聲請人等乃以管理人之一游禎何一人為相對人，於七十二年九月十四日在該院成立調解。按祭祀公業設有管理人者，管理人如有數人，應共同以自己名義代表派下全體起訴或被訴，不得由其中一人單獨為之 (本院三十六年院解字第三三二八號解釋參照) 。該院七十二年調字第七十二號調解事件，僅管理人之一游禎何一人參與調解，揆諸首開解釋，其調解固不合法，惟聲請人等嗣另以未參與前次調解之管理人游阿派、游文東、游桂墩、游禎山及游三郎 (游禎柏死亡改任) 五人為相對人，就除二四七─二四地號外之系爭土地復於七十四年五月二十九日在該院成立調解。依民事訴訟法第四十八條：『於能力、法定代理權或為訴訟所必要之允許有欠缺之人所為之訴訟行為，經取得能力之本人，取得法定代理權或允許權之人，法定代理人或有允許權人之承認，溯及於行為時發生效力。』之規定，則前該七十二年調字七十二號調解事件，因全體管理人未參與調解所生行為之瑕疵，已由未參與前次調解之其餘五位管理人在七十四年調字第五十二號調解事件，續行調解，應足認其有默示承認前開瑕疵之行為而補正該欠缺；該七十二年調字第七十二號調解程序，既經補正欠缺，即溯及於行為時自始發生效力。是故板橋分院七十二年調字七十二號及七十四年調字第五十二號調解事件，於內容、標的同一範圍內，應可視同全體管理人皆參與調解，而調解成立日期應溯及七十二年調字第七十二號調解筆錄成立之日即七十二年九月十四日發生效力。