（77）秘台廳（一）字第 01465 號

要旨

全文內容

按抵押之不動產如經分割者，其抵押權不因此而受影響，民法第八百六十八條定有明文。而分別共有土地，部分共有人就應有部分設定抵押權者，於辦理共有物分割登記時，除經徵得抵押權人之同意者外，其抵押權應按原持分轉載於分割後各宗土地之上，土地登記規則第九十一條亦有明文規定。此即為抵押權之不可分性。又為同一債權之擔保，於數宗不動產上設定抵押權，而未限定各個不動產所擔保之金額者，抵押權人得就各個不動產賣得之價金，受債權全部或一部之清償，則屬民法第八百七十五條關於共同抵押之規定。故不動產共有人中以其應有部分設定抵押權後，共有之不動產經分割，並已依上開土地登記規則之規定，將該項抵押權載於分割後各宗土地之上者，即發生共同抵押之效力，其抵押權人得就分割後各宗土地賣得價金受債權全部或一部之清償，不以原抵押人分得之一宗土地為限。因之，抵押權人若僅對原抵押人行使抵押權，就其分得土地賣得之價金不足清償其債權之全部時，其存於其他共有人分得土地上之抵押權，並不消滅，仍得對其他共有人行使權利。又民事強制執行係採當事人進行主義，執行法院僅能依債權人之聲請，對債務人實施強制執行處分，故抵押權人如僅以原抵押人為債務人而聲請拍賣抵押物者，就該抵押人分得土地所為之強制執行，其效力自不及於其他共有人分得之共同抵押土地。拍定後執行法院亦僅能就為執行標的物之土地上之抵押權，囑託登記機關塗銷其登記，至於其他其有人分得之共同抵押土地，既不在強制執行範圍，縱因對原抵押人分得土地實施強制執行所得之價金，已足漬償全部債權，抵押權人存於其他各宗共同抵押土地上之抵押權已歸於消滅，亦僅抵押權人有為塗銷其抵押權登記之義務而已。此項非屬強制執行標的之財產權，除依抵押權人之聲請得予一併塗銷者外，執行法院尚無處理之權。