（77）法律字第 7850 號

編輯整理重點 · 非文書原文

按土地法第一百零四條第一項規定：「基地出賣時，地上權人，典權人或承租人有依同樣條件優先購買之權……」，其所謂「基地出賣」應包括共有基地應有部分之出賣。又依民法第八百十八條規定「各共有人，按其應有部分，對於共有物之全部，有使用、收益之權。」基於同一法理，各共有人對於優先承買人，亦應按其應有部分，對共有物之全部負擔其義務。因此共有基地若經共有人全體同意設定地上權者，共有人之一出賣其應有部分時，地上權人即可按該共有人所出賣之應有部分占整筆共有土地之比例 (即該共有人就其出賣部分所應負擔之地上權比例) 再與其所設定地上權範圍為比，計算其得主張之優先承買權。本件，共有人之一林明正出賣其應有部分 (四二九六分之二○八七) 之一部分 (四二九六分之一○一三) 地上權人林阿桔之優先承買權，依上所述，即可按林明正出賣之部分，即四二九六分之一○一三，占整筆共有土地之比例，再與其所設定之地上權範圍即一九．五六坪為比，計算其得主張之優先承買權。至於林明正所出賣之四二九六分之一○一三部分，是否即是地上權設定時林明正之原土地持分部分，則與地上權人得主張之優先承買權無關。