法律字第 11503508320 號

要旨

主旨

說明

一、復貴部 115 年 3 月 25 日台內戶字第 1150241328 號函。

二、按司法院釋字第七四八號解釋施行法（下稱施行法）第 2 條規定：「相同性別之 2 人，得為經營共同生活之目的，成立具有親密性及排他性之永久結合關係。」同法第 20 條規定：「第 2 條關係雙方當事人之一方收養他方之子女或共同收養時，準用民法關於收養之規定。」依上開規定成立第 2 條關係者對於子女之收養，準用民法關於收養規定之情形有二，（一）成立第 2 條關係下之一方當事人收養他方子女之繼親收養；（二）成立第 2 條關係之雙方當事人共同收養他人之子女（立法理由參照）。本件來函所詢案例，係施行法第2 條關係存續中，由一方當事人利用自身生殖細胞，藉由人工生殖技術植入胚胎方式懷孕所生子女，雖業經戶籍登記為雙方之子女，然與上開施行法第 20 條規定一方當事人收養他方子女之繼親收養情形有別，亦非為共同收養，爰該未成年子女之姓氏，是否得逕依施行法第20 條規定準用民法第 1078 條第 3 項規定再準用同法第 1059 條第 2 項規定，變更子女姓氏，恐非無疑。

三、又所謂類推適用，係就法律未規定之事項，比附援引與其性質類似事項之規定，加以適用，為基於平等原則及社會通念以填補法律漏洞之方法，倘無法律漏洞，自不生類推適用而補充之問題。又法律未規定之事項，如係基於立法政策之考量而故不為規定者，即無關法律漏洞，亦無類推適用其他法律之餘地（本部 114 年 9 月 26 日法律字第 11403511560 號函參照）。得否類推適用，應先探求法律規定之規範目的，再判斷得否基於「同一法律理由」，依平等原則將該法律規定，類推及於該未經法律規範之事項（最高法院 112 年度台上字第 860 號、110 年度台上字第 2499 號及 101 年度台上字第 923號民事判決參照）。查施行法第 20 條規定，僅規範當事人之一方收養他方之子女或共同收養時，準用民法關於收養之規定，至於倘係因代孕所生未成年子女之親子關係，則涉及人工生殖法之規範範疇及立法政策事項，是否符合上開「性質類似」或「基於同一法律理由」之要件，仍有待釐清。本案如貴部審認有法律漏洞，而有類推適用之必要者，請貴部本於職權考量個案戶籍登記上當事人親子關係建立之情形，參考上開說明，援引性質類似事項之規定審酌得否類推適用。

正本

內政部

副本

本部資訊處（第 1 類）、本部法律事務司（4 份）