臺灣高等法院 高雄分院98年度勞上易字第21號

    附表所示。
  ㈢上訴人之作業方式係24小時全天候、連續性現場作業，採固
    定三班制，各班工作內容性質均屬相同，於固定期間更換輪
    班表，員工輪值三班之機率相同，並針對輪值中、夜班之工
    作人員發放系爭夜點費，其金額固定為每小時45元（發放時
    段為夜間8 時起至翌日上午8 時止），不因作業種類、職級
    有所差別。
  ㈣癸○○等3 人係配合上訴人之人事精簡政策而離職；上訴人
    係比照退休標準計給與其等離職金。
五、本件之爭點：
  ㈠系爭夜點費是否為被上訴人工資之一部分？是否應列入計算
    平均工資？
  ㈡被上訴人癸○○等3 人得否請求上訴人補給依退休標準計算
    之離職金差額？
六、系爭夜點費是否為被上訴人工資之一部分？是否應列入計算
    平均工資？
  ㈠按工資係勞工因工作而獲得之報酬，包括工資、薪金及按計
    時、計日、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼及其
    他任何名義經常性給與均屬之，勞基法第2 條第3 款定有明
    文。故所謂工資，應屬「勞務之對價」及「經常性之給與」
    ，至其給付名稱為何，則非所問。
  ㈡經查，上訴人之作業方式係24小時全天候、連續性現場作業
    ，採固定三班制，各班工作內容性質均屬相同，於固定期間
    更換輪班表，員工輪值三班之機率相同，並針對輪值中、夜
    班之工作人員發放系爭夜點費，其金額固定為每小時45元（
    發放時段為夜間8 時起至翌日上午8 時止），不因作業種類
    、職級有所差別，此為兩造所不爭（本院卷第35頁）。故通
    常輪值中班者可領得夜點費180 元（下午8 時至12時計4 小
    時，4 ×45=180）、輪值夜班者可領得夜點費360 元（凌晨
    0 時至8 時計8 小時，8 ×45=360），若有請假，則未實際
    到班之時段即不得領取夜點費（例如輪值中班之勞工於下午
    10時即離去）。再者，勞工於夜間工作，不利於生活及健康
    ，故上訴人就工作內容相同之日班、中班及夜班勞工，給予
    不同之工資，應屬合理。據此，上訴人工廠之勞工輪值中、
    夜班係屬制度上之常態，且系爭夜點費僅夜間時段工作之勞
    工得領取，並依實際出勤之時數計付，自應屬勞工因工作而
    獲致之對價，且為經常性之給付，揆諸首揭說明，系爭夜點
    費自屬工資。
  ㈢上訴人雖辯稱：勞基法第39條前段規定「例假、休假及特別
    休假，工資應由雇主照給，雇主徵得勞工同意於休假日工作
    者，工資應加倍發給」，而伊就系爭夜點費之發放，於勞工
    例假、休假及特別休假時即不給付，勞工於休假日工作者，
    亦無給付夜點費遑論加倍給付，足見系爭夜點費並無工資之
    性質等語。惟系爭夜點係屬工資，已如前述，上訴人未於勞
    工例假、休假、特別休假給付，甚或未於休假日工作時加倍
    給付系爭夜點費，係其未上開規定給付此項工資，並無從因
    此反向推論系爭夜點費非屬工資。
  ㈣上訴人又辯稱：系爭夜點費之給付不因勞工之職等、本薪不
    同而有所差異，可見非屬工資等語。惟工資內容苟不違反勞
    基法及相關法令規定，勞資雙方本得自由約定計給方式；且
    各項工資內容未必係依員工之職等、本薪而有所不同。職是
    ，自無從因系爭夜點費未因勞工之職等、本薪而有區別，即
    謂系爭點費非屬工資之一部分。
  ㈤上訴人再辯稱：伊於64年之前在夜間提供便當給勞工，65年
    以後才改以金錢計價，迨至73年勞基法施行後才改名為夜點
    費，就此發放夜點費之由來，可知系爭夜點費係屬恩惠性之
    給與，並非勞工工作之對價，並援引訴外人即其退休員工陳
    清芳、陳永利於台灣板橋地方法院90年度重勞簡字第18號給
    付退休金事件中之陳述（原審卷第333-336 頁）為據。惟查
    ：
  ⒈陳清芳於上開事件陳稱：「（問：64年時，大夜班的消夜如
    何處理？）也是一天多少錢這樣算，至於一天多少錢我已經
    不記得了；（問：難道你沒有吃過麵包嗎？）有啦，大夜班
    的時候好像有送一個便當，但是沒有麵包，後來又改成錢這
    樣子算」（原審卷第334 頁正、背面），以其先稱消夜係以
    金錢按日計算，後謂曾有供應便當，爾後才改發現金，所述
    前後不一，真實性已堪質疑。
  ⒉又陳永利於該事件陳述：「（問：64年時，大夜班的消夜是
    如何處理？）當時就是算錢給我們；（問：64年就算錢了嗎
    ，當時並沒有勞基法？）是有送便當啦，但是有叫才有，沒
    叫就沒有；（問：有叫才有，沒叫就沒有，是什麼意思？）
    要吃的人就有，不要吃的人就沒有，不好吃，或是有些人自
    己帶來；（問：自你進公司以來，消夜是否只有便當，沒有
    其他的東西？）只有便當，沒有其他東西，而且一陣子就停
    掉了；（為何停掉？）可能是很少人吃吧，我也不清楚，那
    是公司內部的作業，不好吃的成份比較多，大家都是自己帶
    來吃比較多」（原審卷第335 頁背面、336 頁正面），以其
    所述亦係先謂消夜以金錢計算，後稱有送便當，前後欠缺一
    貫性，已難憑取；遑論其所敘便當之供應係有點叫者才有，
    未點叫者則無，且不明停止供應之緣由或有無替代方案，顯
    見該等便當之供應並不具制度性，而係任意供給，且勞工就
    其停止供應亦不關切，益無從認該等便當供應與本件按勞工
    實際出勤時數計給之系爭夜點費有沿革上之關連。
  ⒊據上，上訴人辯稱系爭夜點費之沿革，係以金錢取代原於夜
    間提供之便當，而屬恩惠性之給與，非勞工工作之對價云云
    ，顯乏事實上之依據，要無可採。
  ㈥承前所述，系爭夜點費既為被上訴人因工作而獲致之報酬，
    且為經常性之給付，而屬工資之一部，自應列入計算平均工
    資；上訴人以系爭夜點費之核給未因職級、本薪之不同而異
    ，或謂系爭夜點費係由夜間點心演變而來，而論認系爭夜點
    費非屬工資各節，均無可取。
七、被上訴人癸○○等3 人得否請求上訴人補給依退休標準計算
    之離職金差額？
  ㈠上訴人主張癸○○等3 人係配合伊之人事精簡政策，與伊協
    商後合意終止勞動契約，而拋棄基於勞動關係之舊有權利，
    不得再依勞基法之相關規定請求比照退休標準計算之差額等
    語。惟查，核閱卷附癸○○等3 人對上訴人提出之意願書內
    記載：「本人進入公司服務年資達... 為配合公司精簡人
    員政策，擬申請資遣。懇請公司能否給予優惠資遣方式辦
    理。」（原審卷第233-235 頁）。且上訴人於本院亦自承：
    「上訴人是符合勞基法所定業務緊縮之規定，而得資遣勞工
    ，此三人確實是可以資遣的」、「（問：此三人在離職之際
    ，上訴人是否確有精簡人事之政策？）有；（作業方式如何
    ？）員工都知道有這政策，員工如有意願，可以自己寫意願
    書上來」（本院卷第57頁、第35頁背面）。再者，上訴人總
    經理室人事組之「業務接洽便函」主旨及說明欄分別載有：
    「南亞公司塑二部仁武二廠『癸○○』乙員」或「『乙○○
    』乙員業奉准資遣... 」、「該員資遺費經核定計需發...
    」（原審卷第21、43頁）；上訴人之「人事通知單」亦記載
    涂明福之離職事由係「資遣」（原審卷第37頁）。綜上以觀
    ，足認係上訴人擬定資遣方案在先，癸○○等3 人知悉後始
    提出意願書表示願受資遣並請求依優惠資遣方式辦理，而非
    癸○○等3 人在上訴人毫無業務簡縮或精簡人事要求之情況
    下，主動要求離職，且上訴人內部行文亦向認癸○○等3 人
    係屬資遣，是癸○○等3 人係受上訴人資遣，殆無疑義。上
    訴人主張其係與癸○○等3 人合意終止勞動契約，要無足採
    。
  ㈡其次，上訴人依勞基法所定退休標準計給癸○○等3 人離職
    金，為兩造所不爭。而此標準較諸勞基法所定資遣費之給付
    標準雖較優厚，惟勞基法係為保障勞工之最低勞動條件而設
    ，雇主若願給付高於勞基法規定之離職金與勞工，本為該法
    所不禁止。而上訴人既願給付依退休標準計算之離職金，癸
    ○○等3 人亦無異議，衡情癸○○等3 人之真意當係與上訴
    人就離職金依退休標準計算予以合意。雖上訴人陳稱癸○○
    等3 人受領其所給付之離職金即屬拋棄其等基於原勞動關係
    之舊有權利，然為癸○○等3 人所否認，且上訴人亦未能提
    出被上訴人有事先或事後拋棄基於原勞動關係所生權利之事
    證；況癸○○等3 人係與上訴人就離職金依退休標準計算予
    以合意，已如前述，而非同意上訴人所計算出之離職金金額
    ，是自無從因癸○○等3 人受領該等離職金，即謂其等拋棄
    未計入系爭夜點費之離職金差額請求權。
  ㈢據上，系爭夜點費既為工資之一部分，上訴人未將之列入計
    算平均工資並據而計給離職金，癸○○等3 人自得請求上訴
    人補給離職金差額。
八、綜上所述，本件被上訴人主張系爭夜點係勞務之對價並為經
    常性之給付，屬工資之一部，上訴人未列入計算平均工資而
    短付退休金或資遣費，為可採。上訴人所辯系爭夜點費係屬
    恩惠性給與，並非工資，及癸○○等3 人係與其合意終止勞
    動契約，並已拋棄基於原勞動契約之舊有權利，均為無可取
    。從而，被上訴人本於勞基法第55條、台灣省工廠工人退休
    規則第9 條第1 項規定，請求上訴人應各給付伊等如附表所
    示資遣費或退休金之差額，及各自附表所示利息起算日（即
    退休或離職之日起30日之翌日）起至清償日止，按週年利率
    5%計算之利息，為有理由，應予准許。是則原審判命上訴人
    如數給付，於法並無不合。上訴意旨指摘原判決不當，求予
    廢棄改判，為無理由，應予駁回其上訴。
九、據上論結，本件上訴為無理由，依民事訴訟法第449 條第1
    項、第78條，判決如主
中    華    民    國    99    年    1     月    6     日
                          勞工法庭
                                審判長法官  吳登輝
                                法      官  鄭月霞
                                法      官  甯  馨
以上正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
中    華    民    國    99    年    1     月    6     日
                                書  記  官  施耀程
 附表：
┌───┬────┬────┬────┬───┬──────────┬───────┬────┬────┐
│姓名  │到職日  │退休日或│勞基法施│退休金│夜點費              │應補發        │應補發退│利息起算│
│      │        │離職日  │行前任職│基數  │（退休前3個月平均） │退休金        │休金差額│日      │
│      │        │        ├────┼───┼──────────┼───────┤（即起訴│        │
│      │        │        │勞基法施│退休金│夜點費              │應補發        │請求金額│        │
│      │        │        │行後任職│基數  │（退休前6個月平均） │退休金        │）      │        │
├───┼────┼────┼────┼───┼──────────┼───────┼────┼────┤
│癸○○│73.4.18 │96.1.2  │0       │0     │(3420+2520+1620)/3= │0             │88920   │96.2.2  │
│      │        │        │        │      │2520                │              │        │        │
│      │        │        ├────┼───┼──────────┼───────┤        │        │
│      │        │        │22年8月 │38    │(3420+2520+1620+2340│38×2340=88920│        │        │
│      │        │        │        │      │+2520+1620)/6=2340  │              │        │        │
├───┼────┼────┼────┼───┼──────────┼───────┼────┼────┤
│子○○│68.5.10 │94.2.16 │5年     │10    │(3600+3420+4500)/3= │10×3840=38400│154650  │94.3.19 │
│      │        │        │        │      │3840                │              │        │        │
│      │        │        ├────┼───┼──────────┼───────┤        │        │
│      │        │        │20年9月 │31    │(3600+3420+4500+3060│31×3750=11625│        │        │
│      │        │        │        │      │+4500+3420)/6=3750  │0             │        │        │
├───┼────┼────┼────┼───┼──────────┼───────┼────┼────┤
│甲○○│76.9.10 │95.10.23│0       │0     │0                   │0             │122400  │95.11.23│
│      │        │        │        │      │                    │              │        │        │
│      │        │        ├────┼───┼──────────┼───────┤        │        │
│      │        │        │19年1月 │34    │3600                │34×3600=12240│        │        │
│      │        │        │        │      │                    │0             │        │        │
├───┼────┼────┼────┼───┼──────────┼───────┼────┼────┤
│丙○○│65.6.17 │97.3.3  │8年     │16    │(1260+2100+2000)/3= │8×1786=28576 │83966   │97.4.3  │
│      │        │        │        │      │1786                │              │        │        │
│      │        │        ├────┼───┼──────────┼───────┤        │        │
│      │        │        │22年    │29    │(1260+2100+2000+2000│29×1910=55390│        │        │
│      │        │        │        │      │+2100+2000)/6=1910  │              │        │        │
├───┼────┼────┼────┼───┼──────────┼───────┼────┼────┤
│乙○○│75.6.24 │96.1.2  │0       │0     │0                   │0             │130680  │96.2.2  │
│      │        │        │        │      │                    │              │        │        │
│      │        │        ├────┼───┼──────────┼───────┤        │        │
│      │        │        │20年6 月│36    │(4140+3420+3240+3780│36×3630=13068│        │        │
│      │        │        │8 日    │      │+4320+2880)/6=3630  │0             │        │        │
├───┼────┼────┼────┼───┼──────────┼───────┼────┼────┤
│戊○○│67.5.25 │95.11.27│6年     │12    │(3960+5760+2700)/3= │12×4140=49680│179280  │95.12.28│
│      │        │        │        │      │4140                │              │        │        │
│      │        │        ├────┼───┼──────────┼───────┤        │        │
│      │        │        │22年6月 │32    │(3960+5760+2700+3960│32×4050=12960│        │        │
│      │        │        │        │      │+3960+3690)/6=4050  │              │        │        │
├───┼────┼────┼────┼───┼──────────┼───────┼────┼────┤
│己○○│67.3.13 │95.5.10 │6年     │12    │(1440+540+3780)/3=  │12×1920=23040│98640   │95.6.10 │
│      │        │        │        │      │1920                │              │        │        │
│      │        │        ├────┼───┼──────────┼───────┤        │        │
│      │        │        │22年1月 │31.5  │(1440+540+3780+2160 │31.5×2400    │        │        │
│      │        │        │        │      │+3420+3060)/6=2400  │=75600        │        │        │
├───┼────┼────┼────┼───┼──────────┼───────┼────┼────┤
│壬○○│67.5.18 │97.3.3  │6年     │12    │(1620+1800+2700)/3= │12×2040=24480│93780   │97.4.3  │
│      │        │        │        │      │2040                │              │        │        │
│      │        │        ├────┼───┼──────────┼───────┤        │        │
│      │        │        │23年9月 │33    │(1620+1800+2700+1620│33×2100=69300│        │        │
│      │        │        │        │      │+2340+2520)/6=2100  │              │        │        │
├───┼────┼────┼────┼───┼──────────┼───────┼────┼────┤
│丑○○│60.12.14│96.1.11 │12年    │24    │(3600+4680+3780)/3= │24×4020=96480│177120  │96.2.11 │
│      │        │        │        │      │4020                │              │        │        │
│      │        │        ├────┼───┼──────────┼───────┤        │        │
│      │        │        │23年    │21    │(3600+4680+3780+2700│21×3840=80640│        │        │
│      │        │        │        │      │+3780+4500)/6=3840  │              │        │        │
├───┼────┼────┼────┼───┼──────────┼───────┼────┼────┤
│辛○○│61.6.5  │96.2.5  │12年    │24    │(1620+1260+1620)/3= │24×1500=36000│83880   │96.3.8  │
│      │        │        │        │      │1500                │              │        │        │
│      │        │        ├────┼───┼──────────┼───────┤        │        │
│      │        │        │21年    │21    │(1620+1260+1620+540 │21×2280=47880│        │        │
│      │        │        │        │      │+4860+3780)/6=2280  │              │        │        │
├───┼────┼────┼────┼───┼──────────┼───────┼────┼────┤
│寅○○│66.8.15 │96.5.16 │6年     │12    │(3960+3218+3960)/3= │12×3712=44544│168162  │96.6.16 │
│      │        │        │        │      │3712                │              │        │        │
│      │        │        ├────┼───┼──────────┼───────┤        │        │
│      │        │        │23年9月 │33    │(3960+3218+3960+3420│33×3746=12361│        │        │
│      │        │        │        │      │+3960+3960)/6=3746  │              │        │        │
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