臺灣臺中地方法院105年度交易字第61號

臺灣臺中地方法院刑事判決　　　　　　 105年度交易字第61號

聲請人

臺灣臺中地方法院檢察署檢察官

被告

陳吉源

輔佐人

即被告之女　陳宜青

上列被告因公共危險案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（105年度偵字第706 號），本院認不宜以簡易判決處刑，改依通常程序，判決如下：

主文

理由

一、公訴意旨略以：被告陳吉源於民國104 年11月21日晚上10時許，在其位於臺中市○○區○○路00○00號3 樓住處內飲酒後，雖經休憩，惟迄至翌日即104 年11月22日下午3 時許，其吐氣中所含酒精濃度仍達每公升0.25毫克以上，竟仍於104 年11月22日下午3 時許，自上開住處騎乘牌照號碼IAF-047 號普通重型機車，搭載其配偶陳侯鳳英出門。嗣沿臺中市南屯區忠勇路由西往東方向行駛，且於同日下午4 時5 分許，行經忠勇路與七星南街口時，不慎與曾德釩所騎乘之牌照號碼971-TBC 號普通重型機車發生碰撞（曾德釩未受傷）。經警據報前往處理，並於同日晚上7 時54分許，在陳吉源上開住處內，對其施以吐氣式酒精濃度測試，測得其吐氣中所含酒精濃度仍達每公升0.16毫克，而查獲上情，因認被告涉犯刑法第185 條之3 第1 項第1 款之罪嫌等語。

二、按被告未經審判證明有罪確定前，推定其為無罪；犯罪事實，應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實。又不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154 條、第3 01條第1 項分別定有明文。次按認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然而無論直接證據或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存在時，即難遽採為不利被告之認定（最高法院76年臺上字第4986號判例要旨參照）。另按刑事訴訟法第161 條已於91年2月8 日修正公布，其第1 項規定檢察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。因此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（最高法院92年臺上字第128 號判例要旨參照）。

三、按犯罪事實之認定，係據以確定具體的刑罰權之基礎，自須經嚴格之證明，故其所憑之證據不僅應具有證據能力，且須經合法之調查程序，否則即不得作為有罪認定之依據。倘法院審理之結果，認為不能證明被告犯罪，而為無罪之諭知，即無刑事訴訟法第154 條第2 項所謂「應依證據認定」之犯罪事實之存在。因此，同法第308 條前段規定，無罪之判決書只須記載主文及理由。而其理由之論敘，僅須與卷存證據資料相符，且與經驗法則、論理法則無違即可，所使用之證據亦不以具有證據能力者為限，即使不具證據能力之傳聞證據，亦非不得資為彈劾證據使用。故無罪之判決書，就傳聞證據是否例外具有證據能力，本無須於理由內論敘說明（最高法院100 年度臺上字第2980號判決意旨參照）。本件既認被告應為無罪之諭知（詳後述），所使用之證據自不以具有證據能力者為限，故有關證據能力自毋庸論述之，先予敘明。

四、公訴意旨認被告涉犯前開罪嫌，無非係以被告坦承有於本案肇事前1 日即104 年11月21日晚間10時許飲用酒類之供述、臺中市政府警察局當事人酒精測定紀錄表（測試時間為104年11月22日下午7 時54秒）、道路交通事故現場圖、臺中市政府警察局舉發違反道路交通管理事件通知單、道路交通事故調查報告表㈠㈡、汽車車籍查詢結果、現場照片；及依交通部運輸研究所研究論文所載國人之酒精代謝率，認被告回溯至肇事時體內之呼氣酒精濃度約為每公升0.3997毫克，顯已超過該罪構成要件所指每公升0.25毫克不能安全駕駛動力交通工具之標準等，為其主要論據。

五、訊據被告堅決否認有何酒醉駕車之公共危險犯行，辯稱：伊罹患嚴重之肝硬化，有多次肝昏迷送急診之紀錄，故關於正常人酒精濃度代謝之數值應無法適用於伊身上；再者，員警於車禍當天晚上前來伊住家實施酒測前，伊已吃飽晚餐，當天晚餐有配食豆腐乳，而豆腐乳含有酒精成分，且員警於施測前並未讓伊漱口，據媒體報導可能因此致呼氣中含有相當濃度之酒精成分等語。經查：

㈠被告陳吉源於104 年11月22日下午3 時許，自其位於臺中市○○區○○路00○00號3 樓住處，騎乘牌照號碼IAF-047 號普通重型機車，搭載其配偶陳侯鳳英外出買菜，並沿臺中市南屯區忠勇路由西往東方向行駛，嗣於同日下午4 時5 分許，行經忠勇路與七星南街口時，不慎與曾德釩所騎乘牌照號碼971-TBC 號普通重型機車發生碰撞等情（曾德釩未受傷，惟另因故業於105 年5 月29日死亡），業經被告供承在卷，且經證人陳侯鳳英、曾德釩於警詢中證稱綦詳（見警卷第7-8、10-11 頁），並有道路交通事故現場圖、道路交通事故調查報告表㈠㈡、現場照片在卷可參（見警卷第14-22 頁）。

㈡上開車禍經警據報到場處理，然為警在車禍現場實施吐氣之酒精濃度測試時，因被告吹氣失敗無法取得數據（曾德釩部分則測得數據為0 ），員警乃委託醫院對被告實施抽血檢驗，詎醫護人員漏未為抽血檢測即讓被告返家，員警遲至同日晚上7 時53分許始前往被告住處，對被告實施酒精濃度測試，經測試結果其吐氣中所含酒精濃度為每公升0.16毫克等情，業據證人即臺中市警察局第四分局春社派出所警員洪大立於本院審理中證稱明確（見本院卷第95頁反面-97 頁），並有職務報告、臺中市政府警察局當事人酒精濃度測試單（被告部分2 份、曾德釩部分1 份）、臺中市政府臺中市政府警察局交通事故檢測委託書在卷可稽（見警卷第3 、9 、12、23頁），故被告於本案騎乘機車乃至車禍肇事此期間體內酒精濃度究竟為何，非無進一步究明之餘地。

㈢被告雖辯稱：當晚員警前來施測時伊已食畢晚餐，且係以白粥配食豆腐乳，據媒體報導食用豆腐乳後亦有測出酒測值之可能，而員警於施測前並未讓伊漱口，故該測得之數據自有疑慮等語（見本院卷第31頁；以下稱「本院卷」均指易字卷）。惟查：

⒈按關於取締酒後駕車及執行酒精濃度檢測等程序，依違反道路交通管理事件統一裁罰標準及處理細則第19條之2 、內政部警政署所頒訂「取締酒後駕車作業程序之規定」，員警於檢測前應詢問受測者飲用酒類或其他類似物結束時間，其距檢測時已達15分鐘以上者，即予檢測。但遇有受測者不告知該結束時間或距該結束時間未達15分鐘者，告知其可於漱口或距該結束時間達15分鐘後進行檢測；有請求漱口者，提供漱口。考其制訂目的，乃在避免受測者甫飲用酒類或其他類似物結束，可能因口腔內仍有酒精成分殘留，影響酒精濃度檢測結果，故要求與飲用酒類或其他類似物結束時間相距15分鐘之間隔，使受測者可將該酒精成分殘留物自然吞嚥代謝，或在距飲用酒類或其他類似物結束時間未達15分鐘之情形下，提供礦泉水使受測者得以漱口之方式將該酒精成分殘留物加速吞嚥代謝，使檢測所得數值不致受上述殘留口腔之「非」體內循環系統內之酒精成分所影響。

⒉證人洪大立於本院審理中證稱；一般依規定實施酒測前，被告倘自承確有飲酒且未超過15分鐘者，會給受測者漱口。本件因醫院漏未抽血，且距離車禍肇事已達數小時，故當時即逕予施測，並未予被告漱口等語在卷（見本院卷第95頁反面-96 頁），復經本院當庭勘驗員警測得酒精濃度後與被告對話之光碟結果，被告當場並未向員警明確指明施測前有食用何種摻有酒類之飲食或藥物等情（見本院第94-95 頁勘驗筆錄），雖經輔佐人當庭陳明錄影畫面中所攝得客廳茶几上所擺放之豆腐乳，即為被告於晚餐時所食用（見本院卷第95頁，擷取畫面見本院卷第110 頁），並提出豆腐乳1 罐為佐（照片見本院卷第109 頁）。復經本院將該豆腐乳送請鑑定結果，含有乙醇成分0.3 ﹪，固有衛生福利部食品藥物管理署105 年8 月12日FDA 研字第1050030266號函所附檢驗報告書在卷可憑（見本院卷第114-115 頁）。

⒊然參酌豆腐乳屬發酵類食品，依其製作流程本會生成低量之乙醇成分，且恐因製作時間、保存方式環境等諸多客觀因素，致其仍繼續受發酵之作用而影響乙醇含量之多寡。被告自承其於酒測前之晚上7 時許即食用晚餐，且僅吃豆腐乳半塊等語在卷（見本院卷第31頁），則距離員警實施呼氣酒精濃度測試之時點（同日晚上7 時54分許）已超過數10分鐘，此與前揭避免口內殘留物影響酒測值所訂定15分鐘期間甚久，當不至使被告之酒測數值受口內殘留物之影響。是本案員警於實施酒精濃度測試前雖未予被告漱口，然被告辯稱上開測得之酒精濃度，係晚餐食用豆腐乳所致乙節，亦難遽採。

㈣惟按102 年6 月11日經總統公布修正、6 月13日施行之刑法第185-3 第1 項第1 款、第2 款所規定「酒後不能安全駕駛罪」，係以「吐氣所含酒精濃度達每公升零點二五毫克或血液中酒精濃度達百分之零點零五以上」、「有前款以外之其他情事足認服用酒類或其他相類之物，致不能安全駕駛」為構成要件。依其立法理由之說明，不能安全駕駛罪係屬抽象危險犯，不以發生具體危險為必要，為期明確，爰增訂作為服用酒類不能安全駕駛之認定標準，至於行為人未接受酒精濃度測試或測試後酒精濃度未達前揭標準（即第1 項第1 款），惟有其他客觀情事認為確實不能安全駕駛動力交通工具時（即第1 項第2 款），仍構成本罪。故行為人飲用酒類而駕駛動力交通工具之情形者，是否已達不能安全駕駛之程度而構成犯罪，自應就以酒精濃度標準值或其他客觀情事予以衡酌，並依嚴格證明之證據法則判斷之。茲查：

⒈本件公訴人所引用計算酒精含量倒推計算代謝率之公式（即酒精每小時代謝率0.0628mg/l），係引自學者陳高村所著「吐氣中酒精含量倒推計算過程」一文，此係交通部運輸研究所77年8 月編印之「駕駛人行為反應之研究- 酒精對駕駛人生理影響之實驗分析」之研究成果，然細譯該文第4 章「酒精影響實驗」（見該文第43至53頁），記載其實驗對象由「13位大學以上程度之男性學生，平均年齡24歲（標準差2.6歲），平均體重為62公斤（標準差5.1 公斤），平均身高為171.8 公分；且13位受測者對酒精飲料無過敏或嚴重發紅反應，無習慣性飲酒」者進行實驗（上開引述自臺灣高等法院臺中分院104 年度交上易字第1022號判決）；另內政部警政署刑事警察局89年12月21日以刑鑑字第198913號函示略以；酒精會隨時間而新陳代謝下，人體吐氣酒精濃度代謝速率，空腹飲酒其吐氣酒精代謝率為每小時0.058 至0.108mg/ l，平均為0.084mg/l ，食後飲酒其吐氣酒精代謝率為每小時0.050 至0.114mg/l ，平均為0.075mg/l 見本院卷第16頁）；再者警大教授蔡中志所著「國人酒精濃度與代謝率及對行為影響之實驗研究」一文，吐氣酒精代謝率總平均值則為0.052mg 加減0.021/1/hr（見本院卷第126-129 頁）。

⒉綜依前揭吾國刑事實務普遍參考之學者或機構研究報告，足認關於人體酒精濃度之回溯數值，關乎所採樣者之人數、年齡區塊、體重、飲酒習慣等條件，僅能作為一般性之參考，是倘行為人具有特殊體質、疾病或個案具有其他非常態性之具體情事者，即不得概以前揭數值回溯推斷其於駕車時之體內酒精濃度數值。查被告罹患肝臟疾病多年，曾因肝硬化於101 年10月20日、12月1 日住院治療，亦曾因敗血症關節炎多次住院等情，有澄清綜合醫院中港分院105 年5 月13日澄高字第1052356 號函附被告病歷在卷可參（見本院卷第39-75 頁），堪認依被告之身體狀況，對於酒精之代謝率自不得與正常人等同視之。另關於肝硬化病人之酒精代謝率，經本院分別向澄清綜合醫院中港分院、內政部警政署函詢結果，均無相關研究報告可資參考等情，亦有澄清綜合醫院中港分院同上函文、內政部警政署105 年6 月21日警署刑鑑字第1050098501號函在卷可憑（見本院卷第39、78頁）。再者，被告於警詢、偵查及本院雖始終坦承於駕車肇事之前一晚即104 年11月21日晚上睡前約10時許，有飲用保力達B 酒類1小杯等語在卷（見警卷6-1 頁、偵卷第5 頁反面、本院卷第31頁），已與一般酒後旋即駕車上路之情況有別。又檢察官所採用之前揭酒精濃度回溯標準，既不得套用於罹患嚴重肝硬化之被告，則被告於104 年11月22日下午3 時許開始駕車迄至肇事即同日下午4 時5 分許此期間內，其體內酒精濃度為何，是否確已達刑法第185 條之3 第1 項第1 款之要件，即屬不明，自不能依前揭回溯標準對被告遽以該款罪責相繩。

⒊至刑法第185 條之3 第1 項第2 款，於修法後仍保留「有前款以外之其他情事足認服用酒類或其他相類之物，致不能安全駕駛」即抽象危險犯為構成要件，然證人曾德釩於檢察事務詢問時證稱：當天被告從巷子出來，伊欲超越被告，之後被告機車與伊機車之排氣管發生擦撞。被告當天係緩慢騎出來，後座有乘客，車禍現場並未聞到被告有酒氣，只有很慌張，但並未像喝醉酒之人有胡言亂語之情形等語明確（見偵卷第5 頁反面），而車禍後被告旋由救護人員以救護車送往醫院處理傷勢（參前揭卷附職務報告），故員警亦不及對被告施以同心圓、直線平衡等相關測試，參酌被告年近七旬，駕車於道路之應變能力有所降低亦屬常情，倘徒憑其發生車禍肇事乙節，即逕認係受體內酒精濃度之影響，亦嫌率斷。

六、綜上所述，公訴人認被告涉犯第185 條之3 第1 項第1 款所舉之證據，尚未達於通常一般人均不致有所懷疑之程度，亦無法使本院形成被告有罪之心證，此外，本院復查無其他積極證據，足資證明被告有公訴人所指之犯行，被告犯罪既屬不能證明，依前揭規定，應為無罪之諭知，以免冤抑。

據上論斷，應依刑事訴訟法第452 條、第301 條第1 項，判決如主文。

本案經檢察官陳興男到庭執行職務。