最高法院110年度台上字第1716號

最高法院刑事判決　　　　　　　　　 110年度台上字第1716號

上訴人

鄭惟中（原名鄭樹盛）

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣高等法院中華民國109年7 月22日第二審判決（109年度上訴字第1797號，起訴案號：臺灣桃園地方檢察署108 年度毒偵字第71號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、民國109 年7 月15日增訂施行之毒品危害防制條例第35條之1 第1 款及第2 款前段規定，施行前犯第10條之罪之案件，於施行後，偵查中，由檢察官依修正後規定處理；審判中，由法院或少年法院（地方法院少年法庭）依修正後規定處理。是犯第10條之罪者，不論係修正前後，均應依新法規定處理。

二、修正毒品危害防制條例第23條第2 項，既僅規定「觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3 年內再犯第10條之罪者，檢察官或少年法院（地方法院少年法庭）應依法追訴或裁定交付審理。」則其再犯（含3 犯以上）如距最近一次犯該罪經依第20條第1項、第2項規定令觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，已逾3 年者，即應再令觀察、勒戒，不因其間是否另犯該罪經起訴、判刑或執行而受影響，俾落實此次寬厚刑事政策之變革。

三、本件原判決維持第一審論處被告甲○○犯施用第一級毒品罪刑之判決，駁回其在第二審之上訴。固非無見。

四、惟查原判決認定上訴人於96年間，因施用毒品案件，經觀察、勒戒後，因有繼續施用毒品之傾向，再依第一審96年度毒聲字第1077號裁定令入戒治處所施以強制戒治，於97年6 月5 日停止戒治釋放出所。如果無訛，則其於107 年12月15日21時30分許為警採尿時起回溯26小時內之某時（不含公權力拘束時間）再為本次犯行，距其最近一次犯該罪，經依法強制戒治執行完畢釋放後，已逾3 年。依前揭說明，自應依修正後新法規定，再予適用觀察、勒戒或強制戒治之機會。原判決未及適用新法，有不適用法則之違法。因涉及事實之認定，自應撤銷發回原審更為適法之裁判。

據上論結，應依刑事訴訟法第397 條、第401條，判決如主文。

刑事第一庭審判長法 官 黃 瑞 華（主辦）