最高法院 88 年度第 9 次民事庭會議

要旨

提案

對於民事訴訟法第五十一條第一、二項選任特別代理人之裁定，是否得抗告？有甲、乙兩說：

甲說：民事訴訟法第四百八十三條規定，訴訟程序進行中所為之裁定，除別有規定外，不得抗告。故選任特別代理人之裁定及駁回選任特別代理人聲請之裁定，倘係於訴訟程序進行中所為者，均不得抗告，僅於訴訟繫屬前所為者，始得為抗告 (八十五年度臺抗字第二一五號裁定，八十七年度臺抗字第六七○號裁定，石志泉著民事訴訟法釋義第六六頁、黃亮等著民事訴訟法釋論第一○六頁參照) 。

乙說：聲請選任特別代理人，為本案訴訟外之另一聲請程序，事關當事人訴訟能力之有無。且受訴院之審判長就同一內容之聲請所為裁定，於訴訟繫屬前所為者，得為抗告，於訴訟繫屬中所為者，則不許抗告，亦有矛盾。故選任特別代理人之裁定及駁回選任特別代理人聲請之裁定，無論是否係於訴訟程序進行中所為，應均得為抗告 (五十年度臺抗字第一八七號裁定、吳明軒著中國民事訴訟法第二○二項參照) 。

以上二說，究以何說為是，敬請公決

決議