（80）法律字第 17092 號

要旨

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按土地法第一百零二條規定：「租用基地建築房屋，應由出租人與承租人於契約成立後二個月內，聲請該管市縣地政機關為地上權之登記。」析其文義，所謂聲請上權之登記，係由當事人間以法律行為而設定，如契約無相反之約定，出租人應負與承租人同為聲請登記之義務 (參照最高法院四十一年台上字第一一七號判例) 。因此契約中如已有相反之約定，即當事人間明訂不得為聲請地上權之登記，參照前述最高法院判例意旨，似可排除土地法第一百零一條之適用。惟依 貴部 (內政部) 六十五年八月三日台內地字第六九二二一○號函及六十七年四月七日台內營字第七七五○六三號函意旨略以：公有土地之管理機關，出具同意書、同意他人於公有土地上建築者，係屬土地處分行為，應依土地法第二十五條規定完成法定程序後，始得依法辦理出租等語，是以承租公有基地建築房屋，縱已約定不得申請設定地上權，參照 貴部 (內政部) 前開函規定，仍應依土地法第二十五條程序辦理，宜併注意。