（90）法律字第 008362 號

要旨

主旨

說明

一 復 貴部九十年二月二十六日台 (九十) 內民字第九○○二九九六號函。

二 按地方制度法第七十六條第一項規定：「直轄市、縣 (市) 、鄉 (鎮、市) 依法應作為而不作為，致嚴重危害公益或妨礙地方政務正常運作，其適於代行處理者，得分別由行政院、中央各該主管機關、縣政府命其於一定期限內為之；逾期仍不作為者，得代行處理。但情況急迫時，得逕予代行處理。」依上開規定為代行處理，必須符合 (一)地方自治團體依法應辦理之自治或委辦事項； (二) 須地方自治團體依法應作為而不作為； (三) 因其不作為致嚴重危害公益或妨礙政務正常運作； (四) 須性質上適於代行處理者； (五) 須先由上級政府命其於一定期限內為之，而地方政府並未如期完成等要件 (行政院經建會委託國立台灣大學政治學系研究專案「地方制度法有關中央代行處理地方事務之研究」第六十一頁至第六十四頁參照) ，合先敘明。三 次按因代行處理所為之處分，除對於被監督之地方自治團體所為者外(地方制度法第七十六條第二項及第五項規定參照) ，尚包括因代行處理而對人民為行政處分者。有關前者之處分名義及救濟程序固無疑義；惟就後者而言，依地方制度法第七十六條第三項規定：「行政院、中央各該主管機關、縣政府決定代行處理前，應函知被代行處理之機關及該自治團體相關機關，經權責機關通知代行處理後，該事項即轉移至代行處理機關，直至代行處理完竣。」以觀，代行處理已產生權限移轉之法律效果，並非僅為「代行權限」之替代，故因代行處理所為之行政處分，似應以代行處理僅為「執行權限」之替代而發。至於因代行處理所為行政處分之救濟程序，則宜依訴願法第四條以下有關訴願管轄之規定辦理，併予敘明。