（90）法律字第 034833 號

要旨

主旨

說明

一 復 貴部九十年九月六日交路九十字第○○九六六四－一號函。

二 按地方制度法第二十六條第二項規定：「直轄市法規、縣 (市) 規章就違反地方自治事項之行政義務者，得規定處以罰鍰或其他種類之行政罰。‥‥」同條第三項規定：「前項罰鍰之處罰，最高以新台幣十萬元為限；並得規定連續處罰之。其他行政罰之種類限於勒令停工、停止營業、吊扣執照或其他一定期限內限制或禁止為一定行為之不利處分。」準此，自治條例對於違反地方自治事項之行政義務者，應依上開規定為處罰規定。本件桃園縣政府制定之「桃園縣道路挖掘管理自治條例」第二十八條所定處罰中之「撤銷許可證」 (應為「廢止許可證」之誤) 係將已作成之處分予以廢止，為具永久性之不利處分，與「吊扣執照」不同，亦非屬地方制度法第二十六條第三項所定之「其他一定期限內限制或禁止為一定行為之不利處分」。

三 另關於自治條例如較法律為更廣泛 (如就法律未規範之事項為規定)或更高度 (如更嚴格之罰則) 之規範，是否即屬牴觸法律，迭有爭議(詳參閱蔡茂寅，「地方自治之基礎理論」，台灣本土法學雜誌第十一期；林明鏘，「論地方立法權－以台北市自治法規為例」，律師雜誌第二四四期；劉文仕著「地方立法權－體系概念的再造與詮釋第一篇」第五十九頁以下) 。是以，有關首揭自治條例就公路法未規範之事項為規定並定有處罰之規定，是否即屬牴觸公路法乙節，如尚有爭疑義，請洽請地方制度法主管機關內政部表示意見。