法律決字第 0950032532 號

要旨

主旨

說明

一、復 貴會 95 年 8 月 15 日原民企字第 0950024626 號函。

二、按台灣在日據時期本省人之親屬及繼承事項，不適用日本民法第四篇（親屬）第五篇（繼承）之規定，而依當地之習慣決之（參考最高法院 57 年臺上字第 3410 號判例及日本大正 11 年 9 月 18 日敕令407 號）（最高行政法院 72 年度判字第 1074 號判決參照）。本件收養事件發生於日據時期（日本昭和年代），依前述有關日據時期之親屬繼承事件須依當時台灣舊慣，不適用現行民法相關規定。另 貴會來函說明三謂本件收養關係發生時點在 82 年兒童及少年福利法修定之前，其收養效力，並不適用該法之規定，業經內政部兒童局函釋在案。合先敘明。

三、次按日據時期收養之要件，包含實質要件與形式要件，說明如下：

（一）就實質要件而言，養父母的資格為：（1） 養父須 20 歲以上，但未滿 20 歲而死亡者，得立死後養子。（2） 婦女非為其夫不得收養子女，但依當時舊慣獨身婦女若已成年，得獨立收養子女。（3）養父母已有子女或養子女者仍得收養。其次，就養子女之資格而言：（1） 養子女與養父母須有相當之年齡間隔。（2） 親屬間之收養須昭穆相當，亦即不得收養同輩或孫輩。（3） 女婿或子婦不得為養子女。（4） 獨子不得為養子女，但以兼祧養家與生家之方式，或因貧窮而將獨子賣斷為螟蛉子亦有之。（5） 生家與養家之合意，亦即收養通常因生父與養父之合意而成立，無需徵得養子女之同意。

（二）就形式要件而言，雖有：（1） 媒人之仲介。（2） 乳哺銀與身價銀之授受。（3） 書面之作成。（4） 儀式。（5） 申報戶籍等 5種項目，但此五種項目均非屬法定要件，故只要客觀上足以確認當事人有收養之事實，即生收養之效力。尤其收養不因戶籍登記始生效力，迭經殖民法院一再確認（鄧學仁著「日治時期夫與妾收養子女之效力－評最高行政法院 91 年度判字第 598 號判決」，刊於月旦法學雜誌 109 期，93 年 6 月；本部編印「臺灣民事習慣調查報告」，93 年 7 月 6 版，第 166 頁至第 172 頁參照）。換言之，日據時期依戶口規則，收養子女固須申報戶口；但已未申報戶口，於收養之成立並無影響（同上報告第 171 頁參照）。

四、綜上所述，本件收養關係是否成立，應視是否符合前述日據時期台灣舊慣收養之要件，此係屬事實認定問題，宜請相關機關本於權責就具體個案情形審認之。又查上開所述要件中，並無「有試行收養之情形」要件之規定，故日據時期收養關係並無來函所詢是否得溯及「有試行收養之情形」之問題，併此敘明。

正本

行政院原住民族委員會

副本

內政部兒童局、本部法律事務司（3 份）