法律字第 0970700891 號

要旨

主旨

說明

一、復 貴部 97 年 10 月 28 日內授營建管字第 0970169067 號函。

二、依行政程序法（下稱本法）第 121 條第 1 項規定：「第一百十七條之撤銷權，應自原處分機關或其上級機關知有撤銷原因時起二年內為之。」是原處分機關或其上級機關對於違法行政處分撤銷權之除斥期間為 2 年，至上開條文對於撤銷權除斥期間之規定，於本法施行前已生效之行政處分是否適用？若有適用，其期間自何時起算等疑義，前經本部於 90 年 6 月 14 日召開行本法諮詢小組第 21 次會議，經與會委員討論後，未作成決議，茲將內容略述如下：

（一）甲說：本法第 121 條第 1 項有關撤銷權除斥期間之規定，於本法施行前已生效之行政處分應有其適用。而 2 年除斥期間之起算時點，應自原處分機關或上級機關知有撤銷原因時起算。

（二）乙說：本法第 121 條第 1 項有關撤銷權除斥期間之規定，於本法施行前已生效之行政處分應有其適用。至於期間之起算，於本法施行前原處分機關或其上級機關已知有撤銷原因者，應自本法施行日起算；於本法施行後原處分機關或其上級機關始知有撤銷原因者，自知悉時起算。

（三）丙說：本法施行前已生效之行政處分，無本法第 121 條第 1 項規定之適用，至具體個案是否有失權原則之適用，係另一問題。

三、查目前司法實務對於旨揭疑義，多數見解係採上開會議乙說之見解，亦即於本法施行前已知悉違法之行政處分，原處分機關或其上級機關之撤銷權自本法施行日 90 年 1 月 1 日起，計算除斥期間為 2年（最高行政法院 97 年度判字第 328 號判決、臺北高等行政法院95 年度訴字第 2404 號判決、臺北高等行政法院 95 年度訴字第3620 號判決、臺中高等行政法院 94 年度訴字第 503 號判決、臺中高等行政法院 92 年度訴更一字第 30 號判決及臺中高等行政法院90 年度訴字第 1610 號判決等參照）。

四、本法制定後，行政程序法制日臻完備，原處分機關或其上級機關知悉違法情形雖在本法施行前，然該違法情形亦已持續相當期間，則自本法施行之後，該撤銷權之行使，自應有除斥期間之限制，殊無任令該違法狀態長期處於久懸未決之情況之理，故本法施行前已生效之違法行政處分，該處分撤銷權之除斥期間自應於本法施行之日起，適用本法第 121 條第 1 項之規定，計算除斥期間為 2 年，從而，本部對於旨揭疑義，亦認採上開會議乙說之見解為當。至本件是否撤銷已核發之建築執照及使用執照，請參諸上開說明本於職權審認之。

五、檢附本部行政程序法諮詢小組第 21 次會議紀錄乙份供參。

正本

內政部

副本

本部法律事務司（4 份）