代筆遺囑指定之遺囑執行人死亡，宜另行改選或指定遺囑執行人，申請辦理繼承登記

要旨

要旨

代筆遺囑指定之遺囑執行人死亡，宜另行改選或指定遺囑執行人，申請辦理繼承登記

內容

一、案經函准法務部82年12月20日法(82)律26673號函以：

（一）按民法第1209條第1項規定：「遺囑人得以遺囑指定遺囑執行人，或委託他人指定之。」、第1211條規定：「遺囑未指定遺囑執行人，並未委託他人指定者，得由親屬會議選定之，不能由親屬會議選定時，得由利害關係人聲請法院指定之。」暨第1218條規定：「遺囑執行人怠於執行職務，或有其他重大事由時，利害關係人得請求親屬會議改選他人。其由法院指定者，得聲請法院另行指定。」

（二）依前揭條文意旨觀之，遺囑執行人並非執行遺囑之必要機關，須否設置遺囑執行人，端視遺囑之內容是否為積極事項，須予執行，始得公正妥適實現遺產一定法律關係之變動而定，例如遺贈或以遺囑為捐助行為等是（參照史尚寬著「繼承法論」第517、518、530頁：陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著「繼承法新論」第386、388頁；戴炎輝、戴東雄合著「中國繼承法」第277、278頁）。

（三）本件依來函所述，吳金○持憑被繼承人吳能○之代筆遺囑申辦繼承登記，遺囑記載遺產由其子吳金○一人繼承，並指定賴清○為遺囑執行人，嗣因遺囑執行人賴清○死亡，應否改選遺囑執行人一節，立遺囑人吳能○既以遺囑指定遺囑執行人，揆諸遺囑人之真意即認有設置遺囑執行人之必要，如遺囑之內容係屬遺贈，為期公正妥適執行，並尊重遺囑人之意旨，似宜依首揭規定另行改選或指定遺囑執行人。

二、本部同意上開法務部意見。