臺灣高雄地方法院96年度聲減字第5167號

臺灣高雄地方法院刑事裁定　　　　　　96年度聲減字第5167號

聲請人

即受刑人

甲○○

　　　　　　　　　　（現在臺灣高雄監獄執行中）

上列抗告人因聲請減刑及定應執行刑案件，不服本院中華民國96年9月29日之裁定，提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、按當事人對於法院之裁定有不服者，除有特別規定外，得抗告於直接上級法院。抗告，除本章有特別規定外，準用第三編第一章關於上訴之規定。原審法院認為抗告不合法律上之程式或法律上不應准許，或其抗告權已經喪失者，應以裁定駁回之，但其不合法律上之程式可補正者，應定期間命其補正。刑事訴訟法第403 條第1 項、第419 條、第408 條第1項分別定有明文。次按，捨棄上訴權或撤回上訴者，喪失其上訴權，刑事訴訟法第359 條（刑事訴訟法第三編第一章之條文）亦有明文。是依刑事訴訟法第419 條規定準用同法第359 條規定之結果，捨棄抗告權或撤回抗告者，喪失其抗告權。

二、本件抗告人即受刑人甲○○因聲請減刑及定應執行刑案件，經本院於96年9 月29日裁定後，於同年10月2 日送達抗告人，抗告人並已具狀聲明捨棄抗告權，此有送達證書、捨棄抗告權聲明狀各1 紙在卷可憑，揆諸前開說明，抗告人之抗告權因捨棄而喪失甚明。抗告人雖辯稱：已向高雄監獄報告撤回捨棄之意思表示云云，惟經本院向臺灣高雄監獄總務科民籍股承辦人員詢問結果，並無抗告人所指撤回情事，相關回證、捨棄狀均有登簿並送回法院等語，有本院96年10月17日公務電話記錄1 紙在卷，抗告人上開所辯，顯與事實不符。且查，捨棄抗告係屬不得附條件之訴訟行為，從而，一經捨棄，即生捨棄之效力，同理抗告權人捨棄告抗後，亦不得再行撤回其意思表示。本件抗告人既已捨棄其抗告權，且該捨棄狀業經其所在之臺灣高雄監獄收受，並執回本院，已如前述，則其捨棄抗告即生效力，抗告人自無從再行撤回其意思表示甚明。綜上所述，抗告人即已喪失抗告權，則其復行提起本件抗告，於法尚有未合，且屬不得補正，應予以駁回。

三、據上論結，應依刑事訴訟法第408條前段裁定如主文。