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臺灣高等法院 高雄分院94年度上訴字第935號
臺灣高等法院高雄分院刑事判決 94年度上訴字第935號
- 上訴人
- 臺灣屏東地方法院檢察署檢察官
- 被告
- 甲○○
上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣屏東地方法院94年度訴字第286 號中華民國94年6 月8 日第一審判決（起訴及移送併辦案號：臺灣屏東地方法院檢察署94年度毒偵字第193、940號），提起上訴，本院判決如下：
主文
上訴駁回。
事實及理由
一、本案經本院審理結果，認第一審判決認事用法及量刑均無不當，應予維持，並引用第一審判決書記載之事實、證據及理由（如附件）。
二、檢察官上訴意旨略以：施用毒品具有成癮性，戒絕不易，允宜酌量加重，以協助其戒除毒癮。而依毒品危害防制條例第10條第1 項規定，施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑；換言之，行為人如施用1 次第一級毒品（如海洛因然），立法者要求之刑期即為「6 個月」；職是，以本案被告而言，其在93年3 月18日已因施用毒品案件執行觀察勒戒，未予判處徒刑，立法上已屬寬厚；詎於94年1 月15日又因施用海洛因案件，經警查獲，並坦承：自93年12月中旬起施用海洛因，迄94年1 月13日止，約每2 天注射1 次云云；職是，在上述期間，被告約施用14次海洛因，如以1 次即處有期徒刑6 個月計算，被告之刑期當在5 年之上，內勤檢察官爰參酌被告之毒癮情狀，並事先告誡被告克制施用毒品，乃與被告協商刑期，俾被告預知刑期，知所防患。因此，本案被告於94年1 月16日因施用毒品案件，於檢察官內勤偵訊協商刑期時，被告同意如再犯施用海洛因毒品案件時，願意接受法院判處有期徒刑1 年6 月；茲被告於94年1 月16日保釋後，又於94年4 月5 日15時30分許，在屏東縣長治鄉第一公墓產業道路上，經警查獲施用第一級毒品海洛因，並扣得1 包海洛因，參酌被告認諾之協商刑期，允宜判處有期徒刑1 年6 月以上；乃原審以查獲1 次，加重刑期2 個月之方式，僅判處被告有期徒刑8 月；量刑尚屬過輕云云。
三、按認罪協商制度，乃被告於案件被起訴後，於第一審辯論終結前，就其所犯之罪與檢察官協商，協商合意後，檢察官將協商內容，呈報法院，聲請法院依協商程序而為判決，由法院依據協商內容，作出緩刑、2 年以下有期徒刑、拘役或科刑之判決。又協商之案件，被告表示所願受科之刑逾有期徒刑6 月，且未受緩刑宣告，其未選任辯護人者，法院應指定公設辯護人或律師為辯護人，協助進行協商，刑事訴訟法第455 條之2 第1 項、第455 條之4 第2 項、第455 條之5 第1 項定有明文。本件檢察官於94年1 月16日偵查時，雖訊問被告：「如果下次被查到吸海洛因判有期徒刑1 年6 月是否接受? 」被告答稱：「我願意接受」，然上開檢察官與被告之訊答，係在案件尚未起訴前，檢察官偵查中為之，且未呈報法院，且被告表示願被判有期徒刑1 年6 月，未受緩刑宣告，亦未經法院為其指定公設辯護人或律師，揆諸上開規定，即與協商程序不合，而無所謂「協商」；是被告縱同意被科刑1 年6 月，法院應不受拘束。
四、又施用毒品具成癮性，戒絕不易，一旦染上施用毒品，即無法自拔，此之毒品危害防制條例所以特設有觀察、勒戒及強制戒治之由來；而沾染毒品之緣由不一，年少輕狂一時好奇者有之，受損友引誘者有之，心情不佳意圖麻痺自己者有之，惟一旦染上成癮，縱明知毒品之危害身心至鉅，有心戒毒，但大多屢戒屢敗，非一次能竟其功，此時戒毒者更須要家人、朋友及社會不斷的關懷鼓勵，不能輕易放棄，亦不可因其戒毒不成而鄙視之，執法者受理施用毒品案件，尤須心存哀矜，適時予以勸導勉勵，激發其徹底戒絕毒品之決心，實不可思以從重判刑而杜其再犯。又被告於檢察官偵查時，究居於弱勢之地位，檢察官訊以：「如果下次被查到吸海洛因判有期徒刑1 年6 月是否接受? 」，被告豈敢答稱：「不願意」，為平衡檢察官與被告不平等地位，此為前揭刑事訴訟法認罪協商制度，規定被告表示所願受科之刑逾有期徒刑6月，且未受緩刑宣告時，其未選任辯護人者，法院應指定公設辯護人或律師為辯護人之原因；乃檢察官竟執被告於偵查中已同意（非認罪協商）再犯願被判有期徒刑1 年6 月，即認原判決量刑太輕，顯有未洽。檢察官又以施用第一級毒品罪之法定刑為6 月以上5 年以下有期徒刑，即認行為人如施用1 次第一級毒品，立法者要求之刑期為6 個月，被告約施用14次海洛因，刑期當在5 年以上，如此思維實忽略施用毒品者大多皆有成癮之特性，不從連續犯以一罪論加重其刑，而從數罪分論併罰之犯罪態樣思考，亦有謬誤。
五、綜上所述，檢察官之上訴實無理由，應予駁回。
六、據上論斷，應依刑事訴訟法第368 條、第373 條，判決如主文。
本案經檢察官朱文彬到庭執行職務。
Q
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附件：
臺灣屏東地方法院刑事判決 94年度訴字第286號
公 訴 人 臺灣屏東地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○ 男 21歲（民國○○年○月○日生）
身分證統一編號：Ｚ000000000號
住屏東縣長治鄉○○村○○路218號之6
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴及移
送併案審理（起訴案號：94年度毒偵字第193 號，併辦案號：94
毒偵字第940 號），本院裁定改以簡式審判程序審理，判決如下
：
主 文
甲○○連續施用第一級毒品，處有期徒刑捌月。扣案如附表所示
之物均沒收銷燬之。
事 實
一、甲○○於民國九十三年間因施用毒品案件，經本院以九十三
年度毒聲字第一八二號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用
毒品傾向，於九十三年四月九日釋放出監，並由臺灣屏東地
方法院檢察署檢察官於同年月十二日，以九十三年度毒偵字
第五八二號為不起訴處分確定。詎其仍未戒除毒癮，於觀察
、勒戒執行完畢釋放後五年內，復基於施用第一級毒品海洛
因之概括犯意，自九十三年十二月中旬某日起至九十四年四
月四日止，在屏東縣長治鄉○○村○○路二一八之六號住處
，以二日施用一次之頻率，將海洛因粉末倒入注射針筒並加
入礦泉水溶解後，施打其靜脈之方式，連續施用第一級毒品
海洛因多次。迄於：㈠、九十四年一月十五日十四時四十分
許，甲○○騎乘車號NF九─九七一號重機車，行經屏東縣屏
東市○○路二之八號前，因行跡可疑遭警盤查，在其穿著之
外套內側口袋扣得附表編號一所示之物。㈡、九十四年四月
五日十五時三十分許，在屏東縣長治鄉第一公墓產業道路旁
為警查獲，並扣得附表編號二所示之物。
二、案經屏東縣警察局屏東分局報請台灣屏東地方法院檢察署檢
察官偵查起訴及移送併案審理。
理 由
一、上揭事實業據被告甲○○坦承不諱，且被告於九十四年一月
十五日、同年四月五日經警採尿送驗結果，其尿液確呈嗎啡
陽性反應，此有屏東縣衛生局煙毒及麻醉藥品類委託檢驗結
果通知書及臺灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物尿液檢驗報
告各一紙附卷可稽（九四毒偵字第一九三號卷第二０頁、九
四毒偵字第九四０號卷第二一頁）。又扣案如附表編號一、
二所示之物，經送檢驗結果，確呈海洛因陽性反應，有法務
部調查局鑑定通知書二紙在卷可稽（九四毒偵字第一九三號
卷第十八頁、本院卷第二十頁），是被告有施用第一級毒品
之事實，應可確信。又被告於九十三年間因施用毒品案件，
經本院以九十三年度毒聲字第一八二號裁定送觀察、勒戒後
，認無繼續施用毒品傾向，於九十三年四月九日釋放出監，
由臺灣屏東地方法院檢察官於同年月十二日，以九十三年度
毒偵字第五八二號為不起訴處分確定等情，有臺灣屏東地方
法院檢察署刑案資料查註紀錄表、臺灣高等法院被告全國前
案紀錄表在卷足憑，本件事證已明，被告於觀察、勒戒執行
完畢釋放後五年內，施用第一級毒品海洛因之犯行應堪認定
。
二、按海洛因為毒品危害防制條例所定之第一級毒品，是核被告
所為，係犯毒品危害防制條例第十條第一項之施用第一級毒
品罪，其持有之低度行為為施用之高度行為所吸收，不另論
罪。被告多次施用海洛因，係時間密接，犯罪構成要件相同
，顯係基於概括犯意為之，應依連續犯規定論處一罪，並加
重其刑。公訴人雖僅就被告九十三年十二月中旬某日起至九
十四年一月十三日止，施用第一級毒品之犯行提起公訴，就
九十三年十二月中旬某日起至九十四年四月四日止，其餘施
用第一級毒品之犯行未於起訴書中敘及，惟連續犯為裁判上
一罪，檢察官就犯罪事實一部起訴者，依刑事訴訟法第二百
六十七條規定，其效力及於全部，此部分既與起訴書所載施
用第一級毒品犯行有連續犯關係，自為起訴效力所及，本院
自得予以一併審酌。爰審酌被告前因施用毒品犯行，甫經觀
察、勒戒後，仍故態復萌，再予施用毒品不輟，無視於毒品
對於自身健康之戕害及國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，惡性
非輕，並審酌被告施用毒品之次數、犯後坦承犯行，態度尚
佳等一切情狀，量處如主文所示之刑。又扣案如附表所示之
物均為海洛因，其上之包裝袋，因與毒品無法析離，參酌法
務部調查局九十三年十一月十六日調科壹字第○九三六二三
九六五五○號函，應整體視為毒品，均依毒品危害防制條例
第十八條第一項前段之規定併予宣告沒收銷燬之。
據上論斷，應依刑事訴訟法第二百九十九條第一項前段、第二百
七十三條之一第一項，毒品危害防制條例第十條第一項、第十八
條第一項前段，刑法第十一條、第五十六條，判決如主文。
本案經檢察官何克昌到庭執行職務。
中 華 民 國 94 年 6 月 8 日
刑事第三庭 法 官 柯雅惠
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決送達後十日內向本院提出上訴書狀
，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後十日內向本院補提理
由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院
」
中 華 民 國 94 年 6 月 9 日
書記官 葉祝君
附表：
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│編號│品 名│數 量│備 註 │
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│１ │海洛因 │一小包│淨重零點一七公克，空包裝重零│
│ │ │ │點二公克 │
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│２ │海洛因 │一小包│淨重零點一公克，空包裝重零點│
│ │ │ │一八公克 │
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附錄法條：
毒品危害防制條例第十條
施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。