臺灣臺南地方法院105年度訴字第438號

    附表所示之物而查獲上情。
二、案經高雄市政府警察局刑事警察大隊移送臺灣高雄地方法院
    檢察署呈請臺灣高等法院檢察署檢察長核轉臺灣臺南地方法
    院檢察署檢察官偵查起訴。
    理  由
一、本件被告王建志所犯為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以
    上有期徒刑以外之罪，其於準備程序進行中，就被訴事實為
    有罪之陳述，經受命法官告知簡式審判程序之旨，並聽取公
    訴人、被告及其辯護人之意見後，由本院合議庭依刑事訴訟
    法第273條之1第1項規定，裁定改由受命法官獨任進行簡式
    審判程序。又依同法第273之2之規定，本件簡式審判程序之
    證據調查，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條
    之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制，合先敘
    明。
二、上開犯罪事實，業據被告王建志於警詢、偵查及本院審理時
    均坦承不諱（見警卷第2至3頁、第12頁背面，偵卷1第22至
    23頁，偵卷2第18-1至19頁，本院審查卷第34頁，本院卷第
    89頁、第90頁背面、第124頁），並有自願受搜索同意搜索
    書、台灣高雄地方法院105年聲搜字222號搜索票、內政部警
    政署刑事警察局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品
    收據各1份、扣案物品照片數幀、高雄市政府警察局刑事警
    察大隊查獲涉嫌毒品危害防制條例毒品初步鑑驗報告書暨照
    片1份、房屋租賃契約書1份、高雄市立凱旋醫院105年5月2
    日高市凱醫驗字第40584號濫用藥物成品鑑驗鑑定書1份、法
    務部調查局106年1月25日調科壹字第10623200430號函1份、
    高雄市政府警察局刑事警察大隊偵三隊九分隊偵辦毒品案尿
    液採證代碼對照表冊1份、台灣檢驗科技股份有限公司濫用
    藥物實驗室-高雄105年3月11日濫用藥物檢驗報告1份（報告
    編號：KH/2016/00000000）等在卷可稽（見警卷第24至25頁
    、第29至32頁、第36頁，偵卷2第16至16-1頁、第23至28頁
    、第48至53頁、第60至61頁，本院卷第114頁），復有如附
    表編號1至2、4至9所示之第一級毒品海洛因2包（驗後總純
    質淨重共計8.40公克）、第二級毒品甲基安非他命3包（驗
    後總純質淨重共計118.232公克）、第二級毒品大麻2包（驗
    後淨重共計0.69公克）、吸食器1個、玻璃球2個、挑食用吸
    管3支、分裝用湯匙3支及甲基安非他命殘渣袋3個等物扣案
    可資佐證。而被告為警查獲後所採集之尿液檢體，經台灣檢
    驗科技股份有限公司以酵素免疫分析法（EIA）初步檢驗，
    再以氣相層析質譜儀法（GC∕MS）確認檢驗，檢驗結果就大
    麻類及安非他命類均呈陽性反應，檢體編號亦互核相符等情
    ，有該公司濫用藥物檢驗報告及高雄市政府警察局刑事警察
    大隊偵三隊九分隊偵辦毒品案尿液採證代碼對照表冊在卷可
    稽，堪認被告上開任意性自白，確均與事實相符，本件事證
    明確，被告犯行洵堪認定，應予依法論科。
三、論罪科刑：
㈠、按毒品危害防制條例前於民國92年7月9日修正公布，自93年
    1月9日施行，觀之該條例第20條、第23條之立法理由，修正
    後該條例就施用毒品者，只於「初犯」及「5年後再犯」二
    種情形，有其追訴條件之限制，即須於初犯經觀察、勒戒或
    強制戒治釋放後，5年內均無施用毒品之行為，始能認其前
    所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足遮斷毒癮，而得於5年
    後再犯時，再予適用初犯之規定，重行觀察、勒戒等程序。
    倘5年內已經再犯，被依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次
    以上）施用毒品之時間在初犯釋放5年以後，即與「5年後再
    犯」之情形有別，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率
    甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，而
    無5年戒斷期之存在，自無再經觀察、勒戒及強制戒治之必
    要，應得逕行追訴處罰（最高法院95年台上字第1071號判決
    參照）。經查：本件被告前因施用毒品案件，經送強制戒治
    ，於95年10月11執行完畢出所，經檢察官不起訴處分確定後
    ，5年內再因施用毒品，再數次經法院判處罪刑確定等情（
    詳犯罪事實欄所載），有臺灣高等法院被告前案紀錄表告1
    份在卷可憑，依上開說明，本件施用毒品犯行，乃屬3犯以
    上，距初犯觀察勒戒後雖逾5年，惟核與毒品危害防制條例
    第20條第3項所定「5年後再犯」之立法意旨不符，仍應予追
    訴、處罰。
㈡、又海洛因、甲基安非他命依其成癮性、濫用性及對社會危害
    性之程度，已分別列為毒品危害防制條例第2條第2項第1款
    所規定之第一級毒品及同條項第2款所規定之第二級毒品。
    實務上針對罪數問題所建立之吸收犯理論中，所謂「高度行
    為吸收低度行為」，係基於法益侵害之觀點，認為當高度行
    為之不法內涵足以涵蓋低度行為時，方得論以吸收犯，而98
    年5月20日修正，並於同年11月20日施行之毒品危害防制條
    例第11條，既將同屬持有毒品行為之處罰依數量多寡而分別
    論處，可見立法者係有意以行為人持有的毒品數量，區別其
    行為不法內涵的高低，是以，縱令行為人係為供個人施用而
    持有毒品，並進而施用是項毒品，如其持有之毒品數量已逾
    毒品危害防制條例第11條第3項至第6項所規範者，則該次持
    有毒品之不法內涵，已非施用毒品前後零星持有毒品所得涵
    蓋，故應認持有法定數量以上毒品之行為屬重度行為，而吸
    收施用毒品之輕度行為（最高法院104年度臺非字第199號判
    決意旨參照）。是核被告就犯罪事實欄一㈠所為，係犯同條
    例第11條第3項之持有第一級毒品罪及第4項之持有第二級毒
    品純質淨重二十公克以上罪；就犯罪事實欄一㈡所為，係犯
    毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。本案
    扣案之甲基安非他命3包，經鑑驗後純質淨重合計達118.232
    公克，已逾毒品危害防制條例第11條第4項規定之純質淨重
    20公克以上，揆諸前揭說明，縱然被告之後自持有之上揭甲
    基安非他命中取而施用，仍應論以較重之持有第二級毒品純
    質淨重20公克以上罪，至其施用毒品之低度行為，應為持有
    純質淨重20公克以上毒品之高度行為所吸收，不另論罪。又
    被告持有第一級毒品海洛因、持有純質淨重20公以上之第二
    級毒品，為想像競合犯，應從一重之持有第二級毒品純質淨
    重20公以上之罪處斷。被告所犯上開2罪，犯意各別，行為
    互殊，應予分論併罰。
㈢、刑之加重部分：
    被告有如事實欄所載經法院論罪科刑及執行情形，此有臺灣
    高等法院被告前案紀錄表1份附卷可佐，其於前案受有期徒
    刑之執行完畢後，5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪
    ，為累犯，均依刑法第47條第1項規定加重其刑。
㈣、刑之減輕部分
  ⒈按犯第4條至第8條、第10條或第11條之罪，供出毒品來源，
    因而查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑，毒品危害防
    制條例第17條第1項雖定有明文。然該條第1項所稱「供出毒
    品來源，因而查獲者」，係指被告供出毒品來源之有關資料
    ，諸如前手之姓名、年籍、住居所、或其他足資辨別之特徵
    等，使調查或偵查犯罪之公務員因而對之發動調查或偵查並
    「破獲」者而言。申言之，被告之「供出毒品來源」，與調
    查或偵查犯罪之公務員對之發動調查或偵查並進而查獲之間
    ，論理上須具有先後且相當之因果關係，固非謂被告一有「
    自白」、「指認」毒品來源之人，即得依上開規定予以減刑
    （最高法院97年度台上第1475號、98年度台上字第6331號、
    99年度台上字第7729號判決意旨參照）。
  ⒉查本案被告於為警查獲後，即主動告知員警扣案毒品係向其
    承租租屋處之王勇棠所有（見警卷第3頁、偵卷2第19頁），
    並於105年8月18日提供其與王勇棠之房屋租賃契約及王勇棠
    書立之字條向臺灣臺南地方法院檢察署檢察官提出告發（見
    見偵卷2第23至29頁、本院審查卷第29至30頁），該署檢察
    官因而循線查王勇棠持有扣案之毒品，此有臺灣臺南地方法
    院檢察署105年11月25日南檢文於105他4085字第73858號函
    在卷可憑（見本院卷第74頁），堪認本案係因被告之供述，
    因而查獲其毒品來源即王勇棠，是就被告所犯上開犯行，自
    有前開減刑規定之適用，爰均依毒品危害防制條例第17條第
    1項規定減輕其刑，並予以先加後減之。
㈤、爰審酌被告曾因施用毒品犯行，經觀察勒戒、強制戒治之治
    療程序及判決處刑，仍不知戒絕毒癮革除惡習，再為本件之
    犯行，顯見其意志不堅，易受毒品誘惑，並未因前所受之觀
    察、勒戒或刑罰之執行而記取教訓，所為實有不該，惟念及
    被告犯後自始坦承犯行，尚知悔悟，其施用毒品乃戕害自己
    身心健康，尚未危及他人，持用之毒品未持以販賣圖利或轉
    讓他人，對社會尚未造成實質危害，兼衡其持有第二級毒品
    甲基安非他命數量非微，暨國中肄業之智識程度及家庭經濟
    狀況等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，另就施用第二
    級毒品大麻之犯行，諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。
㈥、沒收部分：
  ⒈按刑法上之「沒收」，原屬從刑之性質，惟我國刑法、刑法
    施行法關於沒收之規定，業於104年12月30日以華總一義字
    第00000000000、00000000000號總統令修正公布，並定於10
    5年7月1日施行。修正後關於刑法沒收，除增訂第五章之一
    獨立予以規範外，並分別規範沒收之要件、擴大犯罪不法所
    得沒收客體範圍、增列單獨宣告沒收之規定及明訂沒收之時
    效及執行期間。另依修正後之刑法施行法第10條之3第2項規
    定：「施行日前制定之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵
    償之規定，不再適用。」是原則上就刑法特別法中關於沒收
    之規定，均應回歸刑法沒收專章予以適用。惟毒品危害防制
    條例就查獲第一、二級毒品予以沒收之範圍，對象為「不問
    屬於犯人與否」，相較於刑法沒收章之範圍為廣，且供犯罪
    所用之工具訂明為「應」沒收，秉於防制毒品之需要，乃於
    105年6月22日以華總一義字第10500063101號總統令修正公
    布毒品危害防制條例第18條、第19條及第36條規定，使相關
    毒品與器具不問是否屬於犯罪行為人所有，均應沒收銷燬，
    以杜毒品犯罪。從而，秉於特別法優先於普通法之原則，現
    行除溢出修正後毒品危害防制條例第18條、第19條及第36條
    沒收範圍之客體，應依刑法規定為沒收、追徵外，應逕予適
    用上開規定執行。又按沒收、非拘束人身自由之保安處分適
    用裁判時之法律，修正後刑法第2條第2項亦定有明文。是就
    現行沒收之規定，依程序從新原則，應一概適用裁判時之法
    律，不生新舊法比較之問題，合先敘明。
  ⒉經查：
  ⑴.扣案如附表編號1所示之第一級毒品海洛因2包（驗後總純
     質淨重計8.40公克）；扣案如附表編號2所示之第二級毒品
     甲基安非他命3包（驗後總純質淨重計118.232公克）；扣
     案如附表編號4所示之大麻2包（驗後淨重計0.69公克），
     經送驗後檢出含有第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安
     非他命及大麻成分，有法務部調查局106年1月25日調科壹
     字第10623200430號函、高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢
     驗鑑定書附卷可參（見本院卷第114頁、偵卷2第60至61頁
     ），是除就因檢驗用罄部分業已滅失而無從沒收銷燬外，
     剩餘部份不問是否屬於犯人所有，均應依毒品危害防制條
     例第18條第1項前段之規定沒收銷燬之。又上開毒品之外包
     裝袋，因無論以何種方式析離，包裝袋內均有極微量之毒
     品殘留，均應整體分別視為查獲之第二級毒品，一併依毒
     品危害防制條例第18條第1項前段之規定沒收銷燬之。
  ⑵.扣案如編號5至9所示之物，則係被告所有，供其犯本件施
     用第二級毒品甲基安非他命所用之物，業據被告於本院審
     理時供承明確（見本院卷第91、125頁），爰均依刑法第38
     條第2項規定，宣告沒收。
  ⑶.本件其餘扣案物品，均與被告本件持有或施用毒品無涉，
     亦據被告供承在卷，復無證據可認與本案犯行有何關聯，
     自不併予宣告沒收之，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前
段，毒品危害防制條例第10條第2項、第11條第4項、第17條第1
項、第18條第1項前段，刑法第11條、第2條第2項、第47條第1項
、第55條前段、第41條第1項前段、第38條第2項前段、第40條之
2第1項，判決如主文。
本案經檢察官董和平到庭執行職務。
中    華    民    國   106    年    3     月    15    日
                       刑事第十庭   法  官   陳 本 良
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並
應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20
日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「
切勿逕送上級法院」。
                                    書記官   朱 烈 稽
中    華    民    國   106    年    3     月    15    日
附錄本案論罪科刑法條
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以
下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以
下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期
徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有
期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑
，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑
，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下
有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。
┌────────────────────────────────────┐
│附表：扣押物品一覽表                                                    │
├──┬─────────┬───────────┬───────────┤
│編號│扣押物品名稱及數量│扣押時間/地點         │備註                  │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│1   │第一級毒品海洛因2 │⒈105年02月01日21時15 │⒈即扣押物品編號B-11、│
│    │包                │  分至22時30分。      │  B-12。              │
│    │                  │⒉台南市中西區育平路70│⒉驗後總純質淨重共計  │
│    │                  │  號之8（7樓C8）。    │  8.40公克。          │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│2   │第二級毒品甲基安非│同上                  │⒈即扣押物品編號B-14、│
│    │他命3包           │                      │  B-16、B-17。        │
│    │                  │                      │⒉驗後總純質淨重共計  │
│    │                  │                      │  118.232公克。       │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│3   │房屋租賃契約書1本 │同上                  │                      │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│4   │大麻2包           │同上                  │⒈即扣押物品編號B-9、 │
│    │                  │                      │  B-10。              │
│    │                  │                      │⒉驗後淨重共計0.69公克│
│    │                  │                      │  。                  │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│5   │吸食器1個         │同上                  │                      │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│6   │玻璃球2個         │同上                  │                      │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│7   │挑食用吸管3支     │同上                  │                      │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│8   │分裝用湯匙3支     │同上                  │                      │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│9   │甲基安非他命殘渣袋│同上                  │                      │
│    │3個               │                      │                      │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│10  │電子秤2個         │同上                  │                      │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│11  │I Phone牌手機1支（│同上                  │                      │
│    │含行動電話號碼0207│                      │                      │
│    │020282號SIM卡1張）│                      │                      │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│12  │Taiwan Mobile牌手 │同上                  │                      │
│    │機1支（不含SIM卡、│                      │                      │
│    │IMEI：000000000000│                      │                      │
│    │313）             │                      │                      │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│13  │分裝用夾鏈袋1包   │同上                  │                      │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│14  │愷他命1包         │同上                  │⒈即扣押物品編號B-15。│
│    │                  │                      │⒉驗後淨重2.062公克。 │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│15  │電話簿1本         │同上                  │                      │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│16  │鑰匙1串           │同上                  │                      │
├──┼─────────┼───────────┼───────────┤
│17  │HTC牌手機1支（含SI│⒈105年02月01日20時5分│                      │
│    │M卡2張，卡1：09765│  至20時25分。        │                      │
│    │54339、卡2：091793│⒉台南市歸仁區歸仁大道│                      │
│    │1215）            │  與歸仁八街口。      │                      │
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│18  │HTC牌手機1支（含行│同上                  │                      │
│    │動電話號碼00000000│                      │                      │
│    │24號SIM卡1張）    │                      │                      │
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│19  │Taiwan Mobile牌手 │同上                  │                      │
│    │機1支（含行動電話 │                      │                      │
│    │號碼0000000000號SI│                      │                      │
│    │M卡1張）          │                      │                      │
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│20  │HTC牌手機1支（含行│同上                  │                      │
│    │動電話號碼00000000│                      │                      │
│    │06號SIM卡1張）    │                      │                      │
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│21  │新台幣現金733,500 │同上                  │                      │
│    │元                │                      │                      │
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