臺灣臺北地方法院98年度簡字第4317號

臺灣臺北地方法院刑事簡易判決　　　　　98年度簡字第4317號

聲請人

臺灣臺北地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

上列被告因妨害兵役案件，經檢察官聲請簡易判決處刑（92年度偵字第15245 號），暨移送併案審理（98年度偵字第25315 號），惟本院受理後（92年度簡字第3117號）認不宜以簡易判決處刑，改適用通常程序審判，被告自白犯罪，本院認為宜以簡易判決處刑，裁定改依簡易程序審理，判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實、證據除引用檢察官如附件之聲請簡易判決處刑之記載外，並補充如下：（一）被告前於民國91年間曾因違反職役職責案件，經國防部北部地方軍事法院於92年1 月29日以91年信審字第447 號裁判判處有期徒刑8 月、緩刑2年確定（不構成累犯）。（二）被告甲○○於本院審理中坦承不諱而為認罪表示。

二、論罪科刑之理由：

（一）核被告甲○○所為，係違反妨害兵役治罪條例第5 條第5款意圖避免臨時召集，應受召集無故逾入營二日之罪。

（二）檢察官對於被告之前開犯行，認係涉犯妨害兵役治罪條例第6 條第5 款之罪嫌，顯將臨時召集誤認為教育召集或勤務召集，因起訴社會基本事實同一，爰依刑事訴訟法第300 條之規定，變更起訴法條為同條例第5 條第5 款意圖避免臨時召集，應受召集無故逾入營期限二日之罪。

（三）爰審酌被告前已因違反職役職責案件，經國防部北部地方軍事法院於92年1 月29日以91年信審字第447 號裁判判處有期徒刑8 月、緩刑2 年確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，猶不知悔改，復無故不參加本次臨時召集，妨害國家徵兵及役政之管理；惟念及被告服役後，難以適應軍中生活，壓力過大，多次進出醫院就診，甚至有2 次自殺之舉止，有被告所提之服役歷程與就診紀錄附卷可按，堪認被告對於服役乙事有極大的恐懼，基此恐懼而犯本案之動機，兼衡被告意圖逃避兵役之犯罪目的及所生之危害，且犯後尚能坦承犯行，態度良好等一切情狀，量處如主文所示之刑。

（四）按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，現行刑法第2 條第1 項定有明文。此條規定與刑法第1 條罪刑法定主義契合，係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據，是刑法第2 條本身雖經修正，尚無比較新舊法之問題，應一律適用裁判時之現行刑法第2 條以決定適用之刑罰法律。關於易科罰金部分，修正前刑法第41條第1 項前段係規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者，得以一元以上三元以下折算一日，易科罰金」，而斯時易科罰金之折算標準，依修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條（該條規定現已刪除，該條例業於98年4 月29日公布廢止）規定，係就其原定數額提高為100 倍折算一日，並依現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2 條折算為新臺幣，則適用舊法之結果，易科罰金之折算標準應以銀元100 元至30 0元即新臺幣300 元至900 元折算一日；惟修正後刑法第41條第1 項前段則規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金」，而將有期徒刑或拘役易科罰金之標準提高，經比較新舊法之結果，認適用新法關於易科罰金之規定，對被告並非較為有利。爰依前開修正前易科罰金之規定，就前揭宣告刑諭知以銀元300 元即新臺幣900 元折算一日之易科罰金折算標準。

（五）被告犯罪時間雖在96年4 月24日以前，惟被告於92年11月28日經本院發佈通緝，嗣於98年8 月10日始至臺灣臺北地方法院檢察署投案，並非於96年12月31日前自動歸案接受審判，此有本院92年11月28日92年北院錦刑結緝字第957號通緝書、本院98年10月16日98年隆刑守銷字第766 號撤銷通緝書在卷可參（見本院92年度易字第1952號第21頁、本院98年度易緝字第197 號卷），依中華民國九十六年罪犯減刑條例第5 條之規定，自不得予以減刑，併此敘明。又被告前開事實，既早經臺北市後備司令部於92年7 月3日以昴愛字第0920005935號函送臺灣臺北地方法院檢察署偵辦，有該移送函附卷可憑，從而，被告於98年8 月10日主動向臺灣臺北地方法院檢察署自首，顯非對未發覺之罪自首，併此敘明。

三、移送併案審理（98年度偵字第25315 號）部分，與檢察官原聲請簡易判決處刑之事實，核屬同一事實，業已一併審酌如上，附此敘明。

四、據上論斷，依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第454 條第2 項、第300 條，妨害兵役治罪條例第5 條第5 款，刑法第2 條第1 項前段、第11條前段，修正前刑法第41條第1 項前段，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條，現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2 條，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本件判決，得自收受送達之日起10日內，表明上訴理由，向本院提起上訴狀。