臺灣高等法院99年度抗字第189號

臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　　 99年度抗字第189號

抗告人

即聲請人

臺灣新竹地方法院檢察署檢察官

受刑人

甲○○

上列抗告人因受刑人縱放人犯案件，聲請撤銷緩刑，不服台灣新竹地方法院中華民國99年1月11日裁定（98年度撤緩字第108號）提起抗告，本院裁定如左：

主文

理由

一、原裁定意旨略以：本件受刑人甲○○前因犯公務員縱放人犯案件、對主管事務圖利罪等罪，經原審法院於97年8月6日以96年度訴字第544號判決分別判處有期徒刑1年2 月、減為有期徒刑7月；1年8月，褫奪公權2年，應執行有期徒刑2 年，緩刑5年，並應向國庫支付新臺幣(下同)10 萬元，其餘被訴湮滅刑事證據罪、利用職務機會詐取財物未遂罪，均為無罪諭知。經聲請人提起上訴後，前開各罪經本院以97年度上訴字第4404號判決就對主管事務圖利罪部分暨執行刑部分均撤銷，改判處有期徒刑1年8月，褫奪公權2年，減為有期徒刑10月，褫奪公權1年，其餘上訴駁回。撤銷改判部分及駁回上訴部分所處之刑，定應執行有期徒刑1年4月，緩刑5年，並應向國庫支付10萬元，褫奪公權1年。受刑人提起上訴，最高法院以98年度台上字第1918號刑事判決就其對主管事務圖利罪部分撤銷，其餘上訴駁回。嗣本院就其所犯對主管事務圖利罪以98年度上更㈠字第258號判決有期徒刑1年8月，褲奪公權2年，減為有期徒刑10月，褫奪公權1年。經最高法院於98年10月15日以98年台上字第6028號判決上訴駁回確定。此有前開歷次判決、本院被告前案紀錄表附卷可稽。受刑人所犯公務員縱放人犯、對主管事務圖利罪前經本院判決所定應執行刑部分，因最高法院撤銷其中一罪而失所附麗，所宣告之緩刑亦應解釋為經撤銷而同屬不存在。因認聲請人本件聲請，應予駁回云云。

二、本件抗告意旨略以：最高法院以98年度台上字第1918號判決主文僅諭知圖利罪部份撤銷發回，並未撤銷本院97年度上訴字第4404號判決之執行刑及緩刑宣告部分，故就受刑人所縱放人犯罪部分仍為緩刑宣告效力所及，惟受刑人所犯圖利罪部分既經本院以98年度上更㈠字第258號判決判處有期徒刑1年8月，減為有期徒刑10月，嗣最高法院駁回上訴確定，則就前開緩刑宣告部分應向法院聲請撤銷（臺灣高等法院檢察署98年10月12日檢文勤字第0980012206號函暨所附法律問題提案討論意見同此見解），原審認定未當，原裁定應予撤銷等語。

三、經查：受刑人甲○○前因涉圖利罪（下稱A罪)、縱放人犯罪(下稱B罪)、湮滅刑事證據罪(下稱C罪)、利用職務機換詐取財物罪(下稱D罪)。經原審檢察官提起公訴，歷審判決如下：⑴原審法院以90年度訴字第544號判決認定A罪、B罪部份均有罪，C罪及D罪部分無罪，A、B罪部分應執行有期徒刑2年，緩刑5年。⑵經檢察官提起上訴，本院判決以97年度上訴字第4404號判決撤銷A罪及應執行刑之宣告，仍認定A罪部份有罪，改判應執行有期徒刑1年4月，緩刑5年，其他上訴駁回。⑶經被告提起上訴，最高法院以98年度台上字1918號判決就A罪部分撤銷發回，其他上訴駁回。⑷本院以98年度上更㈠字第258號判決就發回之A罪部分判處有期徒刑1年8月，減為有期徒刑10月。⑸被告上訴，最高法院以98年度台上字第6028號判決駁回上訴確定。此有各該刑事判決書及本院被告前案紀錄表各一件在卷可憑，有關B罪緩刑之裁判未經最高法院判決撤銷，B罪緩刑宣告仍屬存在，原審法院就此論述尚屬誤解，遽為本件駁回之裁定，自屬違誤；又本件情形是否與刑法第75條第1項第2款之規定相符，允宜詳加查核，抗告意旨所陳為有理由，原裁定應予撤銷，發回原審另為妥適之裁定。

據上論斷，應依刑事訴訟法第413條前段，裁定如主文。

刑事第二十一庭審判長法 官 蔡聰明