臺灣高等法院103年度家抗字第86號

臺灣高等法院民事裁定　　　　　　　　 103年度家抗字第86號

抗告人

李莉玲

上列抗告人因與相對人傅先覺間假扣押事件，對於中華民國102年8 月15日臺灣臺北地方法院102 年度家全字第41號所為裁定提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、按家事訴訟事件，除本法別有規定者外，準用民事訴訟法之規定；家事訴訟事件，得準用民事訴訟法保全程序之規定，為假扣押、假處分之聲請。家事事件法第51條、家事事件審理細則第71條分別定有明文。本件相對人聲請假扣押所欲保全者，為夫妻剩餘財產分配之請求，屬家事事件法第3 條第3 項所定丙類事件，依上說明，本院應依民事訴訟法第7 編保全程序中假扣押之規定審理之。又原裁定係於民國103 年6 月13日始合法送達抗告人住所地，有送達證書為證（見原審卷第39頁），抗告人於同年月17日提起抗告（見本院卷第3 頁原法院收文戳章），未逾法定10日抗告期間，相對人認本件抗告已超過法定抗告期限，顯不合法云云，容有誤會。抗告人不服原法院准予假扣押之裁定提起抗告，於抗告程序中，業經本院通知相對人表示意見，相對人並於103 年8 月25日陳述意見，有本院民事庭通知、送達回證、民事陳述意見狀可稽（見本院卷第48、50、64-66 頁），已依民事訴訟法第528 條第2 項規定賦予相對人陳述意見之機會，合先敘明。

二、相對人於原法院聲請意旨略以：兩造間剩餘財產分配請求等事件，現繫屬本院100 年度家上字第190 號審理（下稱本案訴訟），並經原法院以100 年度家全字第129 號裁定（下稱129 號裁定）准相對人供擔保後得就抗告人財產於新臺幣（下同）632 萬元範圍內為假扣押。嗣伊向抗告人請求之金額已擴張至2,992 萬161 元，僅依129 號裁定准許扣押之數額無法滿足上述債權，因抗告人故意不繳納其所有坐落臺北市○○區○○段00000 地號土地（面積160 平方公尺、權利範圍1/4 ）及其上門牌號碼為臺北市○○路000 巷00號3 樓建物（下合稱系爭不動產）之貸款，致遭抵押權人拍賣，經執行法院查封在案，恐日後有不能執行或難以執行之虞，爰依法聲請假扣押抗告人之財產。經原法院准相對人以70萬元供擔保後，得對抗告人之財產在700 萬元範圍內為假扣押。

三、本件抗告意旨略以：本案訴訟已於103 年1 月22日判決命伊給付相對人935 萬7,958 元本息，駁回相對人其餘之訴，兩造雖各就敗訴部分聲明不服，提起上訴，然相對人因逾期未繳納裁判費，經本院裁定駁回其上訴，嗣告確定，則相對人僅得向伊請求935 萬7,958 元，經伊以代相對人清償欠款325 萬1,564 元抵銷後，相對人僅伊向伊請求630 餘萬元，129 號裁定准相對人供擔保後就伊之財產於632 萬元範圍內為假扣押，已適足擔保其債權，毋庸再聲請本件假扣押；又相對人於本案訴訟係主張返還代墊款、剩餘財產分配請求權向伊請求2,992 萬161 元云云，原裁定逕適用民事訴訟法第526 條第4 項規定命相對人按請求金額之1/10供擔保金後准予假扣押，亦有違誤，爰依法提起抗告等語。

四、按債權人就金錢請求或得易為金錢請求之請求，欲保全強制執行得聲請假扣押；假扣押非有日後不能強制執行或甚難強制執行之虞者，不得為之，民事訴訟法第522 條第1 項、第523 條第1 項分別定有明文。又假扣押程序，係為債權人保全強制執行而設，若債權人之請求已有確定終局判決可為執行名義，即得逕行聲請強制執行，自無聲請假扣押之必要（最高法院31年聲字第151 號判例參照）。

五、經查：本件相對人假扣押所欲保全之本案訴訟，業經本院以103 年1 月22日100 年度家上字第190 號判決（下稱原判決）命抗告人給付相對人935 萬7,958 元本息，駁回相對人其餘之訴。兩造各就敗訴部分聲明不服提起上訴，相對人因逾期未繳納裁判費，經本院認為其上訴不合法，於103 年4 月16日裁定駁回其上訴，相對人提起抗告，嗣最高法院以103年6 月25日103 年度台抗字第547 號裁定駁回。至抗告人提起上訴部分，則經最高法院以103 年6 月25日103 年度台上字第1256號判決將原判決關於命抗告人給付相對人自101 年5 月12日起至102 年10月22日止之利息部分廢棄，駁回相對人在本院提起之反訴，並駁回抗告人其餘上訴，各有上開判決、裁定可稽（見本院卷第55-63 頁），堪認本件假扣押程序所欲保全之本案訴訟業已確定。是相對人對抗告人935 萬7,958 元本息債權，已有確定終局判決可為執行名義，即得逕行聲請強制執行，依上說明，自無聲請假扣押之必要。原法院仍予裁定命供擔保准為假扣押，尚有未洽。抗告意旨指摘原裁定不當，求予廢棄，非無理由。爰由本院將原裁定廢棄，改判如主文第2 項所示。

六、據上論結，本件抗告為有理由，爰裁定如主文。

家事法庭