最高法院110年度台上字第1576號

最高法院刑事判決　　　　　　　　　 110年度台上字第1576號

上訴人

江志榮

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣高等法院中華民國109年7 月15日第二審判決（109年度上訴字第1539號，起訴案號：臺灣新北地方檢察署108年度偵字第8430、9782號，108年度毒偵字第2352號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、按刑事訴訟法第377 條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件原審審理結果，認為上訴人江志榮違反毒品危害防制條例各犯行明確，因而撤銷第一審如原判決附表一編號（下稱編號）2、3之科刑判決，經比較新舊法律，改判仍論處上訴人如編號2所示販賣第二級毒品未遂及編號3所示販賣第二級毒品共2 罪刑；另認定上訴人前曾因施用毒品案件，經法院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於民國 106年4月12日執行完畢釋放出所後，於3年內之108年3月18日16時許，又為本件施用第一級毒品海洛因犯行，因而維持第一審所為論處如編號6 所示施用第一級毒品罪刑，及維持第一審所為論處如編號1、4、5所示販賣第二級毒品（共3罪）、編號6 所示持有第二級毒品純質淨重20公克以上罪刑之判決，駁回上訴人此部分在第二審之上訴，已載認其調查證據之結果及憑以認定各該犯罪事實之心證理由。

三、依109年7月15日修正施行前毒品危害防制條例第17條第2 項規定，犯同條例第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑。本件上訴人所犯編號1至5所示各次販賣第二級毒品之罪，其於偵查及審判中均自白不諱，原判決業適用上述規定減輕其刑。至於上訴人另犯編號6 所示同條例第10條第1項、第11條4項之罪，並不在上開減刑規定之列，則原審未依前揭規定減輕其刑，自無判決不適用法規之違法。上訴意旨執此指摘，顯屬誤解，自非合法之第三審上訴理由。

四、毒品危害防制條例第17條第1 項減輕或免除其刑之規定，須被告先有供述毒品來源之正犯或共犯等相關證據資料，使警方或偵查犯罪機關據以確實查獲其人、其犯行之結果，二者兼備並有因果關係，始能獲上述寬典。原判決依據調查所得，業已說明上訴人縱於警、偵中供述其毒品來源為綽號「小雅」（林雪珍），然經原審函詢臺灣新北地方檢察署，其覆以並未查獲上訴人供出之毒品來源「小雅」其人，有該署109年5月14日新北檢德實108 他5957字第0000000000號函在卷足憑，因認偵查機關未因上訴人指陳毒品來源而查獲其他正犯或共犯，自無依前揭規定減免其刑等旨，於法尚無不合。上訴意旨執此指摘，係對於原判決已為論斷之事項，重複爭執，核非適法之第三審上訴理由。

五、依上所述，本件上訴違背法律上之程式，應予駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

刑事第八庭審判長法 官 許 錦 印