最高法院刑事裁定

抗告人

朱建星

上列抗告人因加重詐欺案件，不服臺灣高等法院中華民國112年7月31日定應執行刑之更審裁定（112年度聲更一字第10號），提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、按刑事訴訟法第370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；而分屬不同案件之數罪併罰有應更定執行刑之情形，倘數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束。亦即，另定之執行刑，其裁量所定之刑期，不得較重於前定之執行刑加計後裁判宣告刑之總和。又法院於裁量定應執行刑時，只須在不逸脫上開範圍內為衡酌，而無全然喪失權衡意義或其裁量行使顯然有違比例原則之裁量權濫用之例外情形，並不悖於定應執行刑之恤刑目的者，即無違裁量權之內部性界限。

二、本件抗告人朱建星所犯如原裁定附表（下稱附表）所示各罪，分別經法院判處罪刑確定在案。檢察官聲請定應執行之刑，原審認其聲請為正當，定應執行刑為有期徒刑4年，經核其所定刑期，未逾法定範圍，又較附表編號1至5各罪曾定之應執行刑（有期徒刑3年10月）加計附表編號6之宣告刑（有期徒刑1年4月）之總和為少，尚無濫用裁量權之情形，並無違誤。

三、抗告意旨泛言刑法刪除連續犯規定後，原裁定未酌定較輕之應執行刑，重複非難程度過高，有違公平原則、比例原則及罪責相當原則云云，乃僅憑己意指摘原裁定所定應執行刑過重，尚無可取。又具體個案行為人所犯數罪情節互異，無從援引他案所定執行刑之輕重指摘本案所定執行刑為不當。抗告意旨執以指摘原裁定所定應執行刑違法，亦非有據。依上所述，本件抗告為無理由，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。

刑事第八庭審判長法　官 何菁莪