最高法院八十七年度台上字第三一二三號

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十七年度台上字第三一二三號

上訴人

台灣高等法院高雄分院檢察署檢察官

被告

甲○○ 男

右上訴人因被告傷害案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國八十七年四月三十日

第二審更審判決（八十七年度上更㈠字第二號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢察署

八十四年度偵字第一五九四八、一六二○六號），提起上訴，本院判決如左：

主文

理由

本件原判決撤銷第一審關於被告第二次傷害犯行部分之判決，並變更檢察官起訴所引殺人未遂之法條，改判仍論處傷害罪刑，固非無見。惟查殺人未遂與傷害之區別，應以加害人有無殺意為斷；至其殺意之有無，雖不以兇器之種類及傷痕之多少等，為絕對之認定標準，但加害人下手之部位、用力之程度，仍非不可藉為判斷有無殺意之心證依據。原判決認定被告持刀器攻擊被害人李益居，致李益居身體多處受傷，其中右上胸穿刺傷一處二‧四×○‧九×一○公分；右下胸穿刺傷一處二‧一×○‧五公分，深及胸腔合併橫膈膜裂傷兩處及血胸；右下胸穿刺傷一處一‧四×○‧四公分，深及胸腔、腹腔，合併橫膈膜裂傷及肝臟裂傷等情。如果無訛，則被告用力似無節制，下手不可謂為不重，乃原判決於理由內竟說明被告並非特別猛力朝被害人下手，而係胡亂揮打云云（見原判決第五頁末二行），顯然違背採證法則。又查胸部為人體之要害，被告持利器猛力戳刺李益居之胸部三刀，使受如上重創，得否認為並無殺人之犯意，亦有詳察審認之必要。原判決未予究明，遽以傷害罪處斷，自屬於法有違。檢察官上訴意旨指摘原判決不當，洵有理由，應認仍有發回更審之原因。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。

最高法院刑事第六庭

Ｖ