最高法院八十八年度台抗字第二五八號

最高法院刑事裁定　　　　　　　　　　　　　　　　八十八年度台抗字第二五八號

抗告人

甲○○

右抗告人因殺人未遂案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國八十八年五月十八日

駁回聲請再審暨法官迴避之裁定（八十八年度聲字第三三二號），提起抗告，本院裁

定如左：

主文

理由

按當事人聲請法官迴避，應以該訴訟或聲請案件已繫屬於法院，而尚未審理終結者為限；倘該案件業已審理終結，則訴訟程序上已無應為之行為，即失其聲請迴避之意義，自不應准許。又按聲請再審應以書狀敘述理由，附具原判決之繕本及證據，提出於管轄法院為之，為刑事訴訟法第四百二十九條所明定。此項聲請再審程式之欠缺，非抗告程序所能補正，如確具有聲請再審之理由，只能另行依法聲請。本件抗告人甲○○對於原審法院八十八年度聲再字第六三號殺人未遂聲請再審案件，聲請合議審理該案件之法官迴避及對該案確定裁定聲請再審。惟查前揭聲請再審案件業經原審法院於八十八年四月七日裁定終結，而抗告人遲至八十八年五月六日始具狀向原審法院聲請法官迴避，且抗告人對該確定裁定聲請再審，亦未依規定提出原裁定之繕本，有該裁定影本及原審八十八年度聲字第三三二號聲請案卷可稽。從而，原審法院以前開聲請再審案件業已裁定終結，承辦法官已無從就該案件迴避；以及抗告人聲請再審未據提出原確定裁定之繕本，顯與聲請再審程序之規定有違，因認本件聲請為不合法，併予裁定駁回，經核於法尚無違誤。抗告意旨，仍執陳詞，指摘原裁定不當，為無理由，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第四百十二條，裁定如主文。

最高法院刑事第八庭