臺灣桃園地方法院94年度訴字第783號

臺灣桃園地方法院刑事裁定　　　　　　　 94年度訴字第783號

公訴人

臺灣桃園地方法院檢察署檢察官

上訴人

即被告

甲○○

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服本院中華民國94年6 月8 日94年度訴字第783 號判決，提起上訴，本院裁定如下：

主文

理由

一、按協商判決除有刑事訴訟法第455 條之4 第1 項第1 款：於本院訊問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者；第2 款：被告協商之意思非出於自由意志者；第4款：被告所犯之罪非第455 條之2 第1 項所定得以聲請協商判決者；第6 款：被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7 款：法院認應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2 項：法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑、2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限之規定者外，不得上訴；又原審法院認為上訴為法律上不應准許，應以裁定駁回之，刑事訴訟法第455條之10第1 項及第362 條前段分別定有明文。

二、被告上訴意旨略以：被告染疾HIV ，其病發3 至5 年不等，被告來日無多，祈判處較輕刑期，而AIDS現仍為不治之症，請給予被告自新機會云云。

三、查本件被告於本院審理中自白犯行，經檢察官與被告、指定辯護人就被告願受科刑之範圍於審判外進行協商，經當事人雙方合意且被告認罪後，由檢察官聲請本院改依協商程序而為判決，並陳明：被告就施用第一級毒品部分願受有期徒刑7 月之刑度，施用第二級毒品部分願受有期徒刑5 月之刑度，合併定應執行刑11月等語，而本院復就所協商合意向被告確定係出於自由意志（均見本院94年5 月20日協商筆錄），是本件協商程序並無何違誤之處，先予敘明。

四、查本件被告、檢察官並未撤銷協商合意或撤回協商之聲請，被告協商之意思亦係出於其自由意志，另被告亦無其他較重之裁判上一罪之犯罪事實、或法院認應諭知免刑或免訴、不受理之情，被告所犯之罪亦為刑事訴訟法第455 條之2 第1項所定得以聲請協商判決者，協商判決判處被告之刑度亦係於協商合意範圍內為之等情，均有本院協商程序筆錄在卷可憑。揆諸前開說明，被告前開上訴意旨顯不具備同法第455條之10第1 項但書所列得為上訴之法定要件，故其上訴自屬違背法律上之程式，應予裁定駁回。

五、爰依刑事訴訟法第455 條之11第1 項、第362 條前段裁定如主文。