會台字第12998號

案由

為營業稅事件，認最高行政法院104年度判字第414號判決，所適用之兼營營業人營業稅額計算辦法第7條第3項規定及財政部中華民國78年5月22日台財稅第780651695號函釋，有牴觸憲法第7條、第15條及第19條規定之疑義，聲請解釋案。

決議

（一）按人民、法人或政黨聲請解釋憲法，須於其憲法上所保障之權利，遭受不法侵害，經依法定程序提起訴訟，對於確定終局裁判所適用之法律或命令，發生有牴觸憲法之疑義者，始得為之，司法院大法官審理案件法第5條第1項第2款定有明文。

（二）本件聲請人因營業稅事件，認最高行政法院104年度判字第414號判決，所適用之兼營營業人營業稅額計算辦法第7條第3項規定（下稱系爭規定）及財政部中華民國78年5月22日台財稅第780651695號函釋（下稱系爭函），有牴觸憲法第7條、第15條及第19條規定之疑義，聲請解釋。聲請意旨略謂：聲請人係自99年10月15日起成為兼營營業人，於99年1月至9月專營非營業稅課稅範圍時期取得股利收入，按有關進項稅額不得扣抵銷項稅額之比例（下稱不得扣抵比例），應以「課稅期間」之應稅及免稅銷售額為計算基礎，「全年度」屬於兼營營業人者，固以「全年度」之應稅及免稅銷售淨額為計算基礎，當年度只有部分月份屬於兼營營業人者，則應以「各該當期課稅期間」之應稅及免稅銷售淨額為計算基礎，惟1、系爭規定未表明僅就兼營期間之免稅銷售額納入計算基礎，而將開始兼營營業年度該全年度之免稅銷售額，納入不得扣抵比例之計算基礎，導致不屬於課稅期間之免稅（包括不課稅）銷售額亦須分擔課稅期間之進項稅額，不准扣抵銷項稅額，有違憲法第19條租稅法律主義，亦不符憲法第15條保障財產權之意旨；2、系爭函不問兼營營業開始年度是否為全年度屬於兼營營業人，均強制將不屬於兼營營業期間之「全年度股利收入」，納入不得扣抵比例之計算基礎，有違憲法第19條租稅法律主義；3、系爭規定與系爭函，導致當年度開始兼營營業以前以確定免稅之股利，且無進項稅額之情形，均須將其免稅銷售額（股利收入）分擔嗣後後續年度兼營營業期間之進項稅額，加重本案類型之營業人其應稅貨物或勞務之租稅負擔，而處於不利競爭地位，違反憲法第7條公平課稅原則，且其使用之推計課稅之方式，亦顯然違背憲法第23條比例原則等語。

（三）核聲請意旨所陳，僅係指摘法院認事用法之當否，尚難謂已具體敘明系爭規定及系爭函究有何牴觸憲法之處。是本件聲請，核與司法院大法官審理案件法第5條第1項第2款規定不合，依同條第3項規定，應不受理。

大法官會議主席　大法官　許宗力

大法官　蔡烱燉　陳碧玉　黃璽君　羅昌發　黃虹霞　吳陳鐶　蔡明誠　林俊益　許志雄　張瓊文　黃瑞明　詹森林　黃昭元