臺灣高等法院暨所屬法院 111 年法律座談會刑事類提案 第 8 號

要旨

刑法第 150 條第 1 項是否以聚集時具強暴、脅迫之犯意為必要？

法律問題

甲、乙、丙相約在 KTV 飲酒唱歌，嗣甲與不認識某丁在 KTV 內因細故發生口角，甲、乙、丙遂在該 KTV 1 樓大廳之公眾得出入場所，共同徒手毆打某丁，致某丁受有傷害。請問：甲、乙、丙聚集在 KTV 行為當時並無施強暴之犯意，係已聚集 3 人以上後，始因偶發因素引起衝突，進而共同下手施強暴，則甲、乙、丙 3 人是否成立刑法第 150 條第 1項後段之在公眾得出入場所聚集 3 人以上下手實施強暴罪？

討論意見

甲說：條文聚集一詞為「行為」之構成要件，行為人須於聚集行為時，具備施強暴脅迫之主觀犯意，始成立本罪。 （一）民國 109 年 1 月 15 日修正公布刑法第 150 條，依該條修法理由第 1 點所載：「修正原『公然聚眾』要件，理由同修正條文第 149 條說明 1 至 3。」；參以同日修正公布之刑法第149 條，亦使用相同之「在公共場所或公眾得出入之場所聚集 3人以上」用語，其修正理由稱：「本條前段修正為『在公共場所或公眾得出入之場所』有『聚集』之行為為構成要件。」；可認修法理由已指明刑法第 150 條所謂「聚集」為構成要件「行為」，而非行為人施強暴脅迫時之「狀態」。 （二）「聚集」一詞，本具有「集合」、「湊集」之含義，故從文義解釋，「聚集」並非單純描述 3 人以上共同在場之「狀態」，而係指 3 人以上前往同一地點聚集，或邀集他人在自己所在地點聚集之「行為」。依刑法第 149 條修正理由第 3 點所載：「按集會遊行係人民之基本權利，受憲法與集會遊行法之保障，應與本條係處罰行為人具有強暴脅迫之意圖而危害治安者有所區隔，因此，一般集會遊行之『聚眾』人群行為，本不具有施強暴脅迫之意圖，自無構成本罪之情形……」，可知於「聚集」行為時，須主觀上即有施強暴脅迫之意圖，始能成立本罪。 （三）綜上，行為人原非為實施強暴脅迫之目的而同在一處，本無將實施強暴脅迫行為之認識，僅因偶然、突發原因，而引發 3 人以上同時在場實施強暴脅迫行為，即與刑法第 150 條第 1 項之罪之構成要件不符（臺灣高等法院 110 年度上訴字第 1585 號、 110 年度上訴字第 2066 號判決意旨參照資料 2；臺灣高等法院 110 年度上易字第 393 號、110 年度原上訴字第 78 號、臺灣高等法院臺中分院 111 年度上訴字第 604 號判決意旨參照資料 3；臺灣高等法院臺中分院 110 年度上訴字第 825號判決意旨參照資料 4；臺灣高等法院 111 年度上訴字第 68號判決意旨參照資料 5）。 乙說：該聚集一詞係指實行強暴脅迫行為時之「狀態」而言。倘行為人主觀上認識其處於聚集 3 人以上之狀態，基於聚眾騷擾之犯意，實行強暴、脅迫行為並已妨害社會秩序之安定，即應成立本罪，該聚眾騷擾之犯意不以起於聚眾之初為限。 （一）刑法第 150 條於 109 年 1 月 15 日修正公布，其修正理由為：「倘 3 人以上，在公共場所或公眾得出入之場所聚集，進而實行強暴脅迫（例如：鬥毆、毀損或恐嚇等行為）者，不論是對於特定人或不特定人為之，已造成公眾或他人之危害、恐懼不安，應即該當犯罪成立之構成要件，以符保護社會治安之刑法功能。……然本罪重在安寧秩序之維持，若其聚眾施強暴脅迫之目的在犯他罪，固得依他罪處罰，若行為人就本罪之構成要件行為有所認識而仍為本罪構成要件之行為，自仍應構成本罪，予以處罰。」可知刑法第 150 條之立法目的，在於多數人公然實施暴力行為，助長暴戾氣焰，易發生嚴重實害，且危害社會安寧，造成民眾恐懼不安，因而設立此法，以杜絕社會暴戾之氣。而行為人於聚集之初即有下手實施強暴脅迫之犯意，與聚集之初原無犯意，但在聚集狀態持續情形下，起意實行強暴脅迫，二者情形對於法益侵害並無不同，何以解釋上，本罪成立侷限於「聚集」行為時要具備實行強暴脅迫之犯意情形。 （二）從文義解釋而言，刑法上所謂「聚集」（妨害秩序、妨害公務）、「聚眾」（聚眾鬥毆、聚眾賭博）等法條文句，並不排除行為人於聚集之初，本無犯罪意圖之情形，倘行為人原本係因其他因素而聚集，集合狀態中產生犯罪之意思，彼此間復有犯意聯絡及認識並進而當場聚集為賭博、施強暴脅迫、鬥毆等犯罪行為，亦仍符合該等法律構成要件。甲說並未說明為何刑法第 150 條規定，要與其他法條做不同解釋。 （三）依刑法第 150 條及其所援引之刑法第 149 條修法理由可知，於修法後不論參與者係事前約定或臨時起意、是否有隨時可以增加之狀況、自動或被動聚集、以何種聯絡方式聚集、係在遠端或當場為之方式聚集，亦不論參與者是否具有另犯他罪之犯意，復不論強暴脅迫之行為是否係對於特定人或不特定人為之，只要該公然聚眾施強暴脅迫之行為，客觀上確已造成公眾或他人之危害、恐懼不安，且行為人主觀上預見其等行為將造成公眾或他人之危害、恐懼不安，即當構成刑法第 150 條公然聚眾施強暴脅迫罪。甲說將刑法第 150 條限縮於「聚集」當時即應具備施強暴脅迫之犯意，顯係排除「當場為之」、「臨時起意」聚集施強暴脅迫之情況，解釋法律已明顯悖於立法原意，適用法律恐有違誤。 （四）綜上，聚集一詞不限於行為，亦包含「狀態」，倘行為人主觀上已認知處於「聚集 3 人以上」之狀態，進而實行強暴脅迫行為，亦應成立本罪（臺灣高等法院花蓮分院 110 年度原上訴字第22 號判決意旨參照資料 6）。

研討結果

採甲說。

審查意見

（一）採乙說。

參考資料

最高法院 110 年度台上字第 6191 號判決。

研討結果

（一）經提案機關同意，法律問題修正為：「刑法第 150 條第 1 項後段之在公眾得出入場所聚集 3 人以上下手實施強暴罪，行為人須否於最初聚眾時即具施強暴脅迫之主觀犯意？或不以起於聚眾之初為限？」。 （二）照審查意見通過（經付表決結果：實到 75 人，採甲說 2 票，採審查意見 68 票）。

相關法條

刑法第 149 條、第 150 條。

參考資料

資料 1 （一）民國 109 年 1 月 15 日刑法第 149 條修法理由： 1.隨著科技進步，透過社群通訊軟體（如 LINE 、微信、網路直播等）進行串連集結，時間快速、人數眾多且流動性高，不易先期預防，致使此等以多數人犯妨害秩序案件規模擴大，亦容易傷及無辜。惟原條文中之「公然聚眾」，司法實務認為必須於「公然」之狀態下聚集多數人，始足當之；亦有實務見解認為，「聚眾」係指參與之多數人有隨時可以增加之狀況，若參與之人均係事前約定，人數既已確定，便無隨時可以增加之狀況，自與聚眾之情形不合（最高法院 28 年上字第 621 號判例、 92 年度台上字第 5192 號判決參照）。此等見解範圍均過於限縮，學說上多有批評，也無法因應當前社會之需求。爰將本條前段修正為「在公共場所或公眾得出入之場所」有「聚集」之行為為構成要件，亦即行為不論其在何處、以何種聯絡方式（包括上述社群通訊軟體）聚集，其係在遠端或當場為之，均為本條之聚集行為，且包括自動與被動聚集之情形，亦不論是否係事前約定或臨時起意者均屬之。因上開行為對於社會治安與秩序，均易造成危害，爰修正其構成要件，以符實需。 2.為免聚集多少人始屬「聚眾」在適用上有所疑義，爰參酌組織犯罪防制條例第 2 條第 1 項及其於 106 年 4 月 19 日修正之立法理由，認 3 人以上在公共場所或公眾得出入之場所實施強暴脅迫，就人民安寧之影響及對公共秩序已有顯著危害，是將聚集之人數明定為 3 人以上，不受限於須隨時可以增加之情形，以臻明確。 3.按集會遊行係人民之基本權利，受憲法與集會遊行法之保障，應與本條係處罰行為人具有為強暴脅迫之意圖而危害治安者有所區隔。因此，一般集會遊行之「聚眾」人群行為，本不具有施強暴脅迫之意圖，自無構成本罪情事，併予指明。 4.另本條之罰金刑予以提高，以符合罰金刑級距之配置，並酌作文字及標點符號修正。 （二）民國 109 年 1 月 15 日刑法第 150 條修法理由： 1.修正原「公然聚眾」要件，理由同修正條文第 149 條說明一至三。倘 3人以上，在公共場所或公眾得出入之場所聚集，進而實行強暴脅迫（例如：鬥毆、毀損或恐嚇等行為）者，不論是對於特定人或不特定人為之，已造成公眾或他人之危害、恐懼不安，應即該當犯罪成立之構成要件，以符保護社會治安之刑法功能。另提高罰金刑，以符合罰金刑級距之配置，並酌作文字及標點符號修正，將原條文列為第 1 項。 2.實務見解有認本條之妨害秩序罪，須有妨害秩序之故意，始與該條之罪質相符，如公然聚眾施強暴脅迫，其目的係在另犯他罪，並非意圖妨害秩序，除應成立其他相當罪名外，不能論以妨害秩序罪（最高法院 31 年上字第 1513 號、28 年上字第 3428 號判例參照）。然本罪重在安寧秩序之維持，若其聚眾施強暴脅迫之目的在犯他罪，固得依他罪處罰，若行為人就本罪之構成要件行為有所認識而仍為本罪構成要件之行為，自仍應構成本罪，予以處罰。 3.參考我國實務常見之群聚鬥毆危險行為態樣，慮及行為人意圖供行使之用而攜帶兇器或者易燃性、腐蝕性液體，抑或於車輛往來之道路上追逐，對往來公眾所造成之生命身體健康等危險大增，破壞公共秩序之危險程度升高，而有加重處罰之必要，爰增訂第 2 項。至新增第 2 項第 2 款之加重處罰，須以行為人於公共場所或公眾得出入之場所聚集 3 人以上，而施強暴脅迫為前提，進而致生公眾或交通往來之危險始足該當，亦即致生公眾或交通往來之危險屬本款之結果；此與本法第 185 條「損壞或壅塞陸路、水路、橋樑或其他公眾往來之設備或以他法致生往來之危險」之規定，係行為人以損壞、壅塞、或以他法致生往來危險等行為，在構成要件上，有所不同，附此敘明。 資料 2（甲說） 臺灣高等法院 110 年度上訴字第 1585 號、110 年度上訴字第 2066 號判決要旨：按於 109 年 1 月 15 日修正公布之刑法第 150 條第 1 項規定：「在公共場所或公眾得出入之場所聚集 3 人以上，施強暴脅迫者，在場助勢之人，處 1 年以下有期徒刑、拘役或 10 萬元以下罰金；首謀及下手實施者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。」參以同日修正公布之刑法第 149 條，亦使用相同之「在公共場所或公眾得出入之場所聚集 3 人以上」用語，其修正理由稱：「本條前段修正為『在公共場所或公眾得出入之場所』有『聚集』之行為為構成要件。」因「聚集」一詞，本具有「集合」、「湊集」之含義，故「聚集」並非單純描述 3 人以上共同在場之「狀態」。又刑法第 150 條之同次修正理由略以：「本罪重在安寧秩序之維持，若其聚眾施強暴脅迫之目的在犯他罪，固得依他罪處罰，若行為人就本罪之構成要件行為有所認識而仍為本罪構成要件之行為，自仍應構成本罪，予以處罰。」可知刑法第 150條公然聚眾施強暴脅迫罪之成立，以行為人為構成要件行為時，具有對於構成要件之認識為必要，則除行為人須有在公共場所或公眾得出入之場所聚集 3 人以上施強暴脅迫之行為外，於聚集時即須對將實施強暴脅迫有所認識，方足構成本罪。如行為人原非為實施強暴脅迫之目的而同在一處，本無將實施強暴脅迫行為之認識，僅因偶然、突發原因，而引發 3 人以上同時在場實施強暴脅迫行為，即與刑法第 150 條第1 項之罪之構成要件不符。 資料 3（甲說） 臺灣高等法院 110 年度上易字第 393 號、110 年度原上訴字第 78 號、臺灣高等法院臺中分院 111 年度上訴字第 604 號判決要旨： 按 109 年 1 月 15 日修正施行之刑法第 150 條第 1 項之罪，其修正理由稱：「本條前段修正為『在公共場所或公眾得出入之場所』有『聚集』之行為為構成要件」，可知刑法第 150 條第 1 項所稱之「聚集」，顯非指 3 人以上共同在場之「狀態」，而係指 3 人以上前往同一地點聚集，或邀集他人在自己所在地點聚集之「行為」。復自刑法妨害秩序罪章之立法體系以觀，刑法第 149 條規定：「在公共場所或公眾得出入之場所聚集 3 人以上，意圖為強暴脅迫」，該罪之修正理由已稱：「集會遊行係人民之基本權利，應與本條係處罰行為人具有為強暴脅迫之意圖而危害治安者有所區隔。因此，一般集會遊行之『聚眾』人群行為，本不具有施強暴脅迫之意圖，自無構成本罪情事」，可見刑法第 149 條之罪，顯係以在場聚集之人，有「施強暴脅迫之意圖」，為其構成要件。而刑法第 150 條第 1 項之罪，則係就在公共場所或公眾得出入之場所聚集 3 人以上，施強暴脅迫之人，分別依在場助勢、或首謀及下手實施之人，定有處罰規定。可見刑法第 149 條、第 150 條第 1 項之罪，實係分別就低度之「意圖為強暴脅迫，而聚集 3 人以上之行為」、高度之「聚集 3 人以上，而實行強暴脅迫行為」，而各定有處罰規定，且刑法第 150 條第 1項之立法目的在於安寧秩序之維持，則依上述說明，刑法第 150 條第 1 項之罪，應以 3 人以上之行為人，為施強暴脅迫而聚集，進而在場實行強暴脅迫為其要件。如行為人本非為施強暴脅迫之目的而聚集，行為人聚集時本無將實施強暴脅迫行為之認識，僅因偶然、突發原因，而引發 3 人以上同時在場施強暴脅迫行為，即與刑法第 150 條第 1 項之罪之構成要件不符，僅應於合於刑法第 283 條聚眾鬥毆罪或社會秩序維護法之罰則，各依相關規定論處。 資料 4（甲說） 臺灣高等法院臺中分院 110 年度上訴字第 825 號判決要旨： 刑法第 150 條之修正理由謂本罪重在安寧秩序之維持，若其聚眾施強暴脅迫之目的在犯他罪，固得依他罪處罰，若行為人就本罪之構成要件行為有所認識而仍為本罪構成要件之行為，自仍應構成本罪，予以處罰；則構成本罪之前提仍須行為人對於其在公共場所及公眾得出入之場所聚集 3 人以上，且參與強暴脅迫行為之實施或在場助勢等情有所認識，始與刑法第 150 條之要件相符，反之，若對於聚集情事並無認識，僅是偶然於一處為犯罪行為，則不該當。 資料 5（甲說） 臺灣高等法院 111 年度上訴字第 68 號判決要旨： 刑法第 150 條第 1 項規定於 108 年 12 月 13 日修正、109 年 1 月 15 日公布，其修法理由明揭「一、修正原『公然聚眾』要件，理由同修正條文第 149 條說明一至三。倘 3 人以上，在公共場所或公眾得出入之場所聚集，進而實行強暴脅迫（例如：鬥毆、毀損或恐嚇等行為）者，不論是對於特定人或不特定人為之，已造成公眾或他人之危害、恐懼不安，應即該當犯罪成立之構成要件，以符保護社會治安之刑法功能。……二、實務見解有認本條之妨害秩序罪，須有妨害秩序之故意，始與該條之罪質相符，如公然聚眾施強暴脅迫，其目的係在另犯他罪，並非意圖妨害秩序，除應成立其他相當罪名外，不能論以妨害秩序罪（最高法院 31 年上字第 1513 號、28 年上字第 3428 號判例參照）。然本罪重在安寧秩序之維持，若其聚眾施強暴脅迫之目的在犯他罪，固得依他罪處罰，若行為人就本罪之構成要件行為有所認識而仍為本罪構成要件之行為，自仍應構成本罪，予以處罰」等語，可知過去實務見解認為行為人主觀上需有妨害秩序之意圖，亦即僅有直接故意者，才能論以刑法第 150 條第 1 項之妨害秩序罪，立法者認該見解使此罪之適用範圍過於限縮，因此修法並於前開立法理由揭櫫行為人如認知其所為行止該當此罪構成要件，且就可能發生妨害秩序之結果有所預見，仍為構成要件行為，對發生妨害秩序之結果採取放任態度時，同應構成此罪，而明白表示具有間接故意者亦可成立此罪。惟按刑法上的「故意」包含「知」與「欲」，而刑法第 150 條第 1 項之罪既為故意犯，且規定於刑法妨害秩序罪章內，則不論直接或間接故意，行為人主觀上皆應具備涉犯此罪之「知」與「欲」。基此，行為人不僅須就刑法第 150 條第 1 項規定之構成要件行為有所認識，尚應有妨害秩序之意欲或容任意思，二者缺一不可，始與此罪立法本旨相合。 資料 6（乙說） 臺灣高等法院花蓮分院 110 年度原上訴字第 22 號判決要旨： 刑法第 150 條於 109 年 1 月 15 日修正公布後，刑法第 150 條修正之立法理由已載明：「一、修正原『公然聚眾』要件，理由同修正條文第 149 條說明一至三。倘 3 人以上，在公共場所或公眾得出入之場所聚集，進而實行強暴脅迫（例如：鬥毆、毀損或恐嚇等行為）者，不論是對於特定人或不特定人為之，已造成公眾或他人之危害、恐懼不安，應即該當犯罪成立之構成要件，以符保護社會治安之刑法功能。……二、實務見解有認本條之妨害秩序罪，須有妨害秩序之故意，始與該條之罪質相符，如公然聚眾施強暴脅迫，其目的係在另犯他罪，並非意圖妨害秩序，除應成立其他相當罪名外，不能論以妨害秩序罪（最高法院 31 年上字第 1513 號、28 年上字第 3428 號判例參照）。然本罪重在安寧秩序之維持，若其聚眾施強暴脅迫之目的在犯他罪，固得依他罪處罰，若行為人就本罪之構成要件行為有所認識而仍為本罪構成要件之行為，自仍應構成本罪，予以處罰。」並認刑法第 150 條以聚集實行強暴、脅迫之行為客觀上確已造成社會安寧秩序之危害為其要件，過往實務見解要求如其行為係單純出於妨害秩序之目的，而不包含其目的在於針對特定人之強暴、脅迫行為，及要求「公然聚眾」需得隨時增加之狀況之見解，於修法後均已無適用之空間。並據此認定上訴人之衝突行為，係發生在前揭 KTV 3 樓樓梯口之可供公眾往來之場所，現場除田○○及其共同前往 KTV 之友人外，至少亦影響 KTV 之員工與自樓梯口步行上來非與田○○一同至 KTV 之人，其後甚至驚動員警到場處理，足見當時之衝突確實已經造成除衝突雙方以外第三人之驚擾，而對社會安寧秩序造成危害，且此均為上訴人在場所能目見知悉，自無從諉為不知，應而認上訴人之行為，確係該當刑法第 150 條第 1 項後段之要件等情，認事用法俱無違誤，上訴人仍以陳詞指摘原判決不當，尚無理由。 資料 7（新增） 最高法院 110 年度台上字第 6191 號判決要旨： 按刑法第 150 條聚眾施強暴脅迫罪，原規定之構成要件「公然聚眾」部分，於民國109 年 1 月 15 日修正為「在公共場所或公眾得出入之場所聚集 3 人以上」。其修正理由（同第 149 條修正說明）載敘：實務見解認為，「聚眾」係指參與之多數人有隨時可以增加之狀況，若參與之人均係事前約定，人數既已確定，便無隨時可以增加之狀況，自與聚眾之情形不合。此等見解範圍均過於限縮，也無法因應當前社會之需求。爰將本條前段修正為「在公共場所或公眾得出入之場所」有「聚集」之行為為構成要件，亦即行為（人）不論其在何處、以何種聯絡方式（包括透過社群通訊軟體：如 LINE 、微信、網路直播等）聚集，其係在遠端或當場為之，均為本條之聚集行為，且包括自動與被動聚集之情形，亦不論是否係事前約定或臨時起意者均屬之等旨。查該修正條文除場所屬性不再侷限於實質上一般大眾可共見共聞之地點外，並將在現場實施騷亂之人數，明定為 3 人以上為已足，至若隨時有加入不特定之群眾，或於實施強暴脅迫持續中，其原已聚集之人數有所變化，均無礙於「聚集 3 人以上」要件之成立。而本罪既屬妨害秩序之一種犯罪，則聚眾實施強暴脅迫之人，主觀上自須具有妨害秩序之故意，亦即應具有實施強暴脅迫而為騷亂之共同意思，始與該條罪質相符。惟此所稱聚眾騷亂之共同意思，不以起於聚集行為之初為必要。若初係為另犯他罪，或別有目的而無此意欲之合法和平聚集之群眾，於聚眾過程中，因遭鼓動或彼此自然形成激昂情緒，已趨於對外界存有強暴脅迫化，或已對欲施強暴脅迫之情狀有所認識或預見，復未有脫離該群眾，猶基於集團意識而繼續參與者，亦均認具備該主觀要件。且其等騷亂共同意思之形成，不論以明示通謀或相互間默示之合致，亦不論是否係事前鳩集約定，或因偶發事件臨時起意，其後仗勢該群眾結合之共同力，利用該已聚集或持續聚集之群眾型態，均可認有聚眾騷亂之犯意存在。又該條之修法理由固說明：倘 3 人以上，在公共場所或公眾得出入之場所聚集，進而實行強暴脅迫（例如：鬥毆、毀損或恐嚇等行為）者，不論是對於特定人或不特定人為之，已造成公眾或他人之危害、恐懼不安，應即該當犯罪成立之構成要件，以符保護社會治安之刑法功能之旨。然依本罪之規定體例，既設於刑法第二編分則第七章妨害秩序罪內，則其保護之法益自係在公共秩序及公眾安寧、安全之維護，使其不受侵擾破壞。是本罪既係重在公共安寧秩序之維持，故若其實施強暴脅迫之對象，係對群眾或不特定人為之，而已造成公眾或他人之危害、恐懼不安致妨害社會秩序之安定，自屬該當。惟如僅對於特定人或物為之，基於本罪所著重者係在公共秩序、公眾安全法益之保護，自應以合其立法目的而為解釋，必其憑藉群眾形成的暴力威脅情緒或氛圍所營造之攻擊狀態，已有可能因被煽起之集體情緒失控及所生之加乘效果，而波及蔓延至周邊不特定、多數、隨機之人或物，以致此外溢作用產生危害於公眾安寧、社會安全，而使公眾或不特定之他人產生危害、恐懼不安之感受，始應認符合本罪所規範之立法意旨。如未有上述因外溢作用造成在該場合之公眾或他人，產生危害、恐懼不安，而有遭波及之可能者，即不該當本罪之構成要件。刑法第 150 條聚眾施強暴脅迫罪，其聚眾犯意之形成，揆諸前揭說明，本非必須起於聚集之初為限，原判決未能細繹理解該條修正之立法規範目的，正確詮釋其適用之範圍，而認本件須於聚集時即對將實施強暴脅迫有所認識方足構成本罪，自有適用法則不當之違法。