資料來源：司法院裁判書系統
橋頭簡易庭109年度橋簡字第161號
臺灣橋頭地方法院民事判決 109年度橋簡字第161號
- 原告
- 楊榮原
- 訴訟代理人
- 虞鎮楠
- 被告
- 博源建設有限公司
- 法定代理人
- 蔡余春金
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國109 年4 月9 日言詞辯論終結，判決如下：
主文
被告應將如附表所示之抵押權設定登記予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、按解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算；解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散；公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者，準用前3 條之規定；公司之清算人，在執行職務範圍內，為公司負責人；有限公司之清算，以全體股東為清算人。但本法或章程另有規定或經股東決議，另選清算人者，不在此限，公司法第24條、第25條、第26條之1 、第8 條第2 項、第113 條第2 項準用第79條分別定有明文。本件被告業經高雄市政府於民國96年6 月15日以高市府建二公字第09600569780 號函解散公司登記在案，並於99年12月1 日向臺灣高雄地方法院呈報由蔡余春金就任為清算人，且清算程序尚未完結等情，業經調取本院108 年度橋簡字第358 號（下稱前案）全卷核閱屬實，是被告之法人格尚未消滅，仍有當事人能力，並應以被告之清算人蔡余春金為被告之法定代理人，合先敘明。
二、被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
三、原告主張：原告於108 年5 月13日買受高雄市○○區○○段000 ○號建物（門牌號碼為高雄市○○區○○街00巷0 號2樓，權利範圍：全部）及所坐落之同段293 地號土地（權利範圍：190/10,000，以下與上開建物合稱系爭不動產），然系爭不動產前經訴外人謝安志於如附表所示時間，設定如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權）予被告，復經本院以108 年度橋簡字第358 號判決（下稱前案判決）確認系爭抵押權所擔保之債權新臺幣（下同）270,000 元不存在確定，原告自得請求被告塗銷系爭抵押權設定登記，爰依民法第767條第1 項中段規定，提起本件訴訟等語。並聲明：如主文第1 項所示。
四、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作任何聲明或陳述。
五、得心證之理由：
（一）按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767 條第1 項中段定有明文。又按抵押權為擔保物權之一種，於該抵押權擔保期間，須有擔保之債權存在，倘擔保債權並未發生，其抵押權即失所附麗（最高法院98年度台上字第1265號判決意旨參照）。
（二）查原告主張之前揭事實，業據其提出前案判決、確定證明書、系爭不動產登記謄本等件為證（見本院卷8 至14頁），復經本院依職權調取前案卷宗核閱無訛，而被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作任何聲明或陳述，依民事訴訟法第436 條第2 項、第280 條第3 項前段準用第1 項前段規定，視同自認，堪信原告之主張為真實。從而，原告依民法第767 條第1 項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權設定登記，為有理由，應予准許。
六、本件係就民事訴訟法第427 條訴訟適用簡易程序所為被告敗訴之判決，固應依同法第389 條第1 項第3 款規定，職權宣告假執行。惟主文第1 項係命被告為塗銷登記之意思表示，依強制執行法第130 條第1 項規定，亦不宜於本件判決確定前為假執行，爰不併為准予假執行之宣告。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表： ┌──┬─────────────────────────┐ │編號│不動產抵押權標的及抵押權內容 │ ├──┼─────────────────────────┤ │ 1 │高雄市○○區○○段000 地號土地 │ │ │（權利範圍：190/10,000 ） │ │ ├─────────────────────────┤ │ │權利種類：抵押權。 │ │ │收件字號：專楠字第009900號。 │ │ │登記日期：民國88年2月25日。 │ │ │登記原因：設定。 │ │ │權利人：博源建設有限公司。 │ │ │債權額比例：全部。 │ │ │擔保債權總金額：270,000 元。 │ │ │存續期間：88年2月24日至108年2月23日。 │ │ │清償日期：依照各個契約約定。 │ │ │利息（率）：無。 │ │ │債務人及債務額比例：謝安志。 │ │ │權利標的：所有權。 │ │ │設定權利範圍：190/10,000。 │ │ │設定義務人：謝安志。 │ │ │共同擔保地號：高昌段293。 │ │ │共同擔保建號：高昌段878。 │ ├──┼─────────────────────────┤ │ 2 │高雄市○○區○○段000 ○號建物（門牌號碼為高雄市○○ ○ ○○區○○街00巷0號2樓） │ │ │（權利範圍：全部） │ │ ├─────────────────────────┤ │ │權利種類：抵押權。 │ │ │收件字號：專楠字第009900號。 │ │ │登記日期：民國88年2月25日。 │ │ │登記原因：設定。 │ │ │權利人：博源建設有限公司。 │ │ │債權額比例：全部。 │ │ │擔保債權總金額：270,000 元。 │ │ │存續期間：88年2月24日至108年2月23日。 │ │ │清償日期：依照各個契約約定。 │ │ │利息（率）：無。 │ │ │債務人及債務額比例：謝安志。 │ │ │權利標的：所有權。 │ │ │設定權利範圍：全部。 │ │ │設定義務人：謝安志。 │ │ │共同擔保地號：高昌段293。 │ │ │共同擔保建號：高昌段878。 │ └──┴─────────────────────────┘