臺灣彰化地方法院102年度聲字第169號

臺灣彰化地方法院刑事裁定　　　　　　　102年度聲字第169號

聲請人

臺灣彰化地方法院檢察署檢察官

受刑人

蕭佐軒

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102 年度執聲字第64號），本院裁定如下：

主文

理由

一、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；又數罪併罰有二裁判以上，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其應執行之刑期。但不得逾30年，刑法第50條、第51條第5 款、第53條規定甚明。次按被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷。其在定應執行刑之前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，是其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢（最高法院93年度臺非字第298 號判決要旨可參）。至已執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉（最高法院88年度臺抗字第325 號裁判意旨參照）。

二、經查，受刑人蕭佐軒所犯如附表所示之罪，先後經本院判處如附表所示之刑，均已確定在案，有刑事判決書共3 份及臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份附卷可稽。其所犯如附表編號1 、2 所示之罪所處之刑，雖已於民國101 年3 月1 日徒刑執行完畢，惟揆諸前揭要旨，仍符合裁判確定前犯數罪之要件，茲檢察官聲請定其應執行之刑，除附表編號2 犯罪日期欄應更正為100 年3 月14日上午10時40分許為警採尿回溯96小時內某時外，其餘部分本院審核認聲請為正當，應合併定其應執行刑。另刑法第50條雖業於102 年1 月23日經修正公布，並於被告行為後之102 年1 月25日起生效，惟本案係屬刑法第50條前段之情形，然該條前段之文字於修正前後皆無異致，且本案並無該條修法後但書之情形，自毋庸為新舊法之比較，應逕行適用修正後之法律，附此敘明。

三、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第41條第8 項、第1 項前段、第51條第5 款、第53條，裁定如主文。