旗山簡易庭108年度旗簡字第88號

臺灣橋頭地方法院民事判決　　　　　　 108年度旗簡字第88號

原告

第一金融資產管理股份有限公司

法定代理人

周朝崇

訴訟代理人

楊絮如

訴訟代理人

高鈺雯

被告

龍星昇第五資產管理股份有限公司

法定代理人

顧辛蒂

上列當事人間請求抵押權變更登記事件，本院於民國108 年7 月25 日言詞辯論終結，判決如下：

主文

事實及理由

一、被告龍星昇第五資產管理股份有限公司於100 年12月2 日向臺灣臺北地方法院（下稱臺北地院）聲報清算完結，並經臺北地院准予備查，有被告清算人顧辛蒂陳報清算完結狀及臺北地院民事庭100 年12月8 日北院木民淨97年度審司字第10號函附於臺北地院97年度審司字第10號卷，經本院調閱後核閱無訛。惟按解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散，公司法第25條定有明文。故公司於清算人了結其現務、收取債權、清償債務、交付賸餘財產於應得者完結以前其清算不得謂已終結，其法人格仍視為存在。至清算人向法院聲報清算完結，不過為備案性質，不因法院准予備案遽認其法人格當然消滅（最高法院97年度台抗字第375 號裁定意旨參照）。查本件被告向臺北地院聲報清算終結獲准備查，固係事實，惟其與原告間尚有抵押權變更登記之事務尚未完結，是其清算不得謂已終結，被告法人格仍應視為存在，而有當事人能力，並應以其清算人顧辛蒂為法定代理人，合先敘明。

二、被告合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條各款所列情形之一，爰依原告之聲請，依其一造辯論而為判決。

三、原告主張：訴外人陳龍信於民國88年11月11日向訴外人高雄區中小企業銀行股份有限公司（下稱高雄企銀）借款新臺幣（下同）40萬元（下稱系爭債權），並提供如附表一所示之土地（下稱系爭土地），設定如附表二所示之第一順位本金最高限額48萬元抵押權（下稱系爭抵押權）予高雄企銀以供擔保。惟陳龍信未依約清償，經高雄企銀向高雄地方法院聲請91年度拍字第4385號拍賣抵押物裁定確定，嗣高雄企銀於92年10月27日將系爭債權讓與被告，被告又於97年6 月25日將系爭債權讓與中華開發資產管理股份有限公司（下稱中華開發公司），復中華開發公司於98年6 月30日讓與上昇國際資產實業股份有限管理公司（下稱上昇公司），最後上昇公司於98年10月16日讓與原告。詎高雄企銀將系爭債權讓與被告後，復將系爭抵押權移轉登記予被告，惟歷次之債權讓與，未一併辦理抵押權之移轉登記，系爭抵押權之抵押權人仍登記為被告之名義，顯與實際抵押權人不符，侵害原告之抵押權，為此依民法第295 條、第767 條規定提起本訴，並聲明：如主文第1 項所示。

四、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。

五、本院之判斷：

（一）原告主張訴外人高雄企銀對於訴外人陳龍信之系爭債權，由陳龍信提供如附表所示土地設定系爭抵押權予高雄企銀以供擔保，嗣高雄企銀將系爭債權讓與被告，被告又將系爭債權讓與中華開發公司，中華開發公司復讓與上昇公司，最後上昇公司讓與原告，原告因而取得系爭債權等事實，業據原告提出借據、抵押權設定契約書、抵押權移轉變更契約書、美濃地政事務所他項權利證明書、臺灣高雄地方法院民事裁定書、高雄企銀債權讓與證明書、被告債權讓與證明書、上昇公司債權讓與證明書、原告債權讓與證明書、債權讓與通知函、土地第一類謄本及異動索引等件影本為憑（見本院卷第11-23 頁），並經本院調取美濃地政93年美登字第10330 號登記卷核閱無誤（見本院卷第36-40 頁），堪認原告之主張為真實。

（二）按「讓與之債權附有不動產抵押權者，依民法第295 條第1 項前段規定，該抵押權於債權讓與時，隨同移轉於債權受讓人，受讓人於抵押權變更登記前，即取得該不動產抵押權，不受民法第758 條規定之限制。惟此項依法律直接之規定而取得之不動產物權，其情形與第759 條所規定者無異，依該條規定，非經登記不得處分。而拍賣抵押物，足以發生抵押權變動之效力，抵押權人為實行其抵押權，聲請法院拍賣抵押物，自屬抵押權之處分行為。是債權受讓人因受讓債權而取得其附隨之不動產抵押權者，非經登記不得實行抵押權，聲請法院拍賣抵押物。」（最高法院91年台抗字第588 號判決意旨參照）。經查：原告係受讓被告對於訴外人陳龍信之系爭債權，則從屬於系爭債權之系爭抵押權，於債權法定移轉時亦應隨同移轉於原告，被告既為債權讓與人，即負有使受讓人即原告取得其權利之義務。從而，原告依民法第295 條規定，請求被告將附表所示土地設定之系爭抵押權移轉登記予原告，為有理由，應予准許。

六、綜上所述，原告依民法第295 條、第767 條規定之規定，訴請判命被告應將系爭土地上設定之系爭抵押權移轉登記予原告，為有理由，應予准許。

七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。

┌─────────────────────────────────────┐│附表 │├──┬──┬───────────────┬────┬──────────┤│編號│性質│ 地號 │ 面積 │權利範圍 ││ │ │ │ （㎡） │ │├──┼──┼───────────────┼────┼──────────┤│ 1 │土地│高雄市○○區○○○段000地號 │ 768.62 │ 1/1 ││ │ │（重測前：高雄市六龜區六龜段 │ │ ││ │ │684地號） │ │ │└──┴──┴───────────────┴────┴──────────┘