臺灣橋頭地方法院114年度簡字第1181號

• 裁判案由: 違反藥事法
• 案件類型: 刑事
• 審判法院: 臺灣橋頭地方法院
• 裁判日期: 114 年 09 月 04 日
• 法官: 呂明龍
• 被告: 張宏本

臺灣橋頭地方法院刑事簡易判決
114年度簡字第1181號
公 訴 人 臺灣橋頭地方檢察署檢察官
被 告 張宏本

上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（111年度偵緝
字第926號），本院認宜以簡易判決處刑（113年度審訴更一字第1號），判決如下：
主　　　文
張宏本幫助犯販賣禁藥未遂罪，處有期徒刑參月。
事實及理由
一、本件除起訴書（如附件）證據清單及待證事實欄補充「高雄市政府衛生局110年11月5日高市衛藥字第11041976000號函、財團法人董氏基金會110年7月29日董菸害（110）執字第1100000034號函、統一超商股份有限公司代收款專用繳款證明、台灣大哥大股份有限公司110年10月15日法大字第110130268號函所附門號0000000000基本資料查詢結果、111年11月08日法大字第111140360號函所附門號0000000000預付卡申請書、拍付國際資訊股份有限公司111年12月2日拍付111法字第064號函所附露天拍賣會員基本資料、提領款項實體銀行帳號及認證紀錄各1份、扣押物照片3張、被告張宏本於本院準備程序時之自白」外，其餘犯罪事實及證據均引用起訴書之記載。
二、論罪科刑
（一）按刑法上之幫助犯，係對於犯罪與正犯有共同之認識，而以幫助之意思，對於正犯資以助力，而未參與實施犯罪之行為者而言（最高法院114年度台上字第2176號刑事判決
參照）。是以行為人如未參與實施犯罪構成要件之行為，且係出於幫助之意思提供助力，即屬幫助犯，而非共同正犯。次按刑法上關於販賣罪，祇要被告本身原有販賣之故意，且已著手於販賣行為之實行，即應分別情形論以販賣既遂或未遂。倘對造無買受之真意，為協助警察辦案、非法奪取買賣標的物或為其他目的而佯稱購買，雖事實上不能真正完成買賣，但行為人既有販賣之故意，且已著手於販賣行為，仍應論以販賣罪之未遂犯（最高法院102年度
台上字第373號刑事判決參照）。又按刑事訴訟法第300
條所謂變更法條，係指罪名之變更而言，苟僅行為態樣有正犯、從犯之分，或既遂、未遂之別，即無庸引用刑事訴訟法第300條變更起訴法條（最高法院111年度台上字第3722號刑事判決參照）。經查，扣案之「TOLE冰鎮西瓜3.5%」、「Relx橘子汽水」電子煙油產品各2盒（下合稱本案
電子煙油），經鑑定結果均含有尼古丁成分，有高雄市政府衛生局檢驗科檢驗報告可稽（警卷第41頁）。真實姓名年籍不詳、露天拍賣網站帳號「玩命起霧」之人為本案犯行時，其主觀上即有販賣禁藥之故意，且客觀上已著手於犯罪行為之實施，雖因嘉義市政府衛生局稽查人員係基於查緝目的，而無購買之真意，佯為顧客才向其購入本案電子煙油，致事實上不能真正完成買賣，惟依前揭說明，仍應論以販賣罪之未遂犯。而被告張宏本係將其向台灣大哥大股份有限公司申辦之門號0000000000號之行動電話SIM
卡（下稱本案SIM卡）交付給真實姓名年籍不詳之人使用
，並未參與犯賣本案電子煙油之行為，應僅論以幫助犯。是核被告所為，係犯刑法第30條第1項前段、藥事法第83
條第4項、第1項之幫助犯販賣禁藥未遂罪。公訴意旨認被告本件犯行已達既遂，尚有未洽，惟依前揭說明，此僅涉及行為態樣既遂、未遂之分，而未變更罪名，自無依刑事訴訟法第300條變更起訴法條之必要。
（二）被告係幫助犯，犯罪情節較正犯輕微，爰依刑法第30條第2項規定，按正犯之刑減輕之。又被告犯幫助販賣禁藥未
遂，爰依刑法第25條第2項之規定，減輕其刑。並依刑法
第70條規定遞減之。
（三）爰以行為人責任為基礎，審酌被告提供本案SIM卡予真實
身分不詳之人使用，使該人在拍賣網站上公開販賣含有禁藥尼古丁成分之電子菸油，供不特定人選購，規避政府機關之管理，危害國民身體健康，所為自非可取，被告更於本院審理時逃匿遭通緝，無端耗費司法資源；惟考量被告終能坦承犯行，兼衡其自陳國中畢業之智識程度，以粗工維生，月收入約新臺幣10,000元，未婚，無子女等，與同事同住等一切情狀，量處如主文所示之刑。
三、本案電子煙油固為被告所幫助販賣之禁藥，惟本即非被告所有，且已由嘉義市政府衛生局人員為蒐證而購入收受，亦非屬違禁物，應由主管機關依藥事法第79條第1項之規定沒入銷燬，毋庸於本案諭知沒收。又卷內並無證據證明被告有因提供本案SIM卡而取得犯罪所得，亦無從就犯罪所得予以宣告沒收或追徵。
四、依刑事訴訟法第449條第2項、第454條第2項，逕以簡易判決如主文所示之刑。
本案經檢察官林濬程提起公訴，檢察官靳隆坤、黃碧玉到庭執行職務。
中　　華　　民　　國　　114 　年　　9 　　月　　4 　　日橋頭簡易庭　法　官 呂明龍
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達之日起20日內向本院提出上訴書狀。
中　　華　　民　　國　　114 　年　　9 　　月　　4 　　日書記官　潘維欣
附錄法條：
中華民國刑法第30條
幫助他人實行犯罪行為者，為幫助犯。雖他人不知幫助之情者，亦同。
幫助犯之處罰，得按正犯之刑減輕之。
藥事法第83條第1、4項
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下罰金。
第1項之未遂犯罰之。
附件：
臺灣橋頭地方檢察署檢察官起訴書
111年度偵緝字第926號被　　　告　張宏本　（年籍詳卷）
上列被告因違反藥事法案件，已經偵查終結，認應提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
犯罪事實
一、張宏本於民國109年5月25日，向台灣大哥大股份有限公司申辦號碼0000000000號之行動電話門號（下稱A門號），並取
得A門號之SIM卡，然張宏本可預見將行動電話門號交付給真實姓名不詳之人使用，足以作為他人犯罪之工具，竟仍基於幫助他人犯罪之不確定故意，在不詳之時地，將A門號之SIM卡交付給真實姓名年籍不詳之人使用；
二、嗣該名真實姓名年及不詳之人，即以A門號作為露天網路拍
賣網站之聯繫門號，向露天拍賣網站申設「0000000000」之會員帳號，並以「玩命起霧」為其會員帳號之名稱，該真實姓名不詳之人於110年8月5日前之某日，並未取得衛生主管
機關之核准，竟基於販賣禁藥之犯意，先向不詳之賣家購入自我國境外輸入，且含有尼古丁成分之電子菸油產品，隨後即透過上開露天拍賣網站之會員帳號，刊登販賣所購入之電子菸油產品。嗣經嘉義市政府受理民眾檢舉，而由嘉義市政府之人員上網瀏覽前開會員帳號之賣場，並於110年8月5日
下標，以新臺幣（下同）1560元之代價，向申辦上開「玩命起霧」會員帳號之人購入「TOLE冰鎮西瓜3.5％」、「Relx橘
子汽水」等電子菸油產品各2盒後，送驗均呈現尼古丁陽性
反應，循線追查，始查悉上情。
三、案經高雄市政府警察局岡山分局報告偵辦。
證據並所犯法條
一、證據清單及待證事實：
編號 證據名稱 待證事實 1 被告張宏本於偵訊時之供述 ⑴被告否認上開犯罪事實； ⑵被告辯稱伊並沒有申辦上開A門號之行為等語。 2 ⑴嘉義市政府衛生局110年11月2日嘉市衛食藥字第1101201293號函 ⑵「玩命起霧」會員帳號之販售商品網頁列印資料 ⑶訂單明細 ⑴嘉義市政府衛生局受理民眾之檢舉； ⑵隨即由該局之人員，上網瀏覽，確實發現上開名稱為「玩命起霧」之露天拍賣網站的會員帳號，有刊登販賣電子菸油等產品之資訊； ⑶再由該局人員下標購買上開產品，並由該會員帳號之人郵寄訂購之產品； ⑷該局人員再將所收受之產品送驗，均呈現尼古丁陽性之反應。 3 高雄市政府物生局檢驗科檢驗報告 上開嘉義市政府衛生局人員購得之產品，經送驗後，發現均呈現尼古丁陽性之反應。 4 露天拍賣網站電子郵件回函 上開名稱「玩命起霧」會員帳號為「0000000000」，而其所登記之聯絡電話門號為「0000000000」號，即為A門號。 5 台灣大哥大預付卡申請書 ⑴上開A門號係於109年5月25日申辦，申辦人即為被告，由被告提供國民身分證，及健保卡給該電信公司門市留存。 ⑵於申辦A門號時，當場有拍攝被告的照片留存。 ⑶足認A門號係由被告所申辦，被告上開所辯，不足採信。
二、核被告張宏本所為，係犯刑法第30條第1項、藥事法第83條
第1項幫助販賣禁藥之罪嫌。
三、又報告意旨認被告所為，亦涉犯刑法第30條第1項、藥事法
第82條第1項之幫助輸入禁藥罪部分：
㈠經查本案嘉義市政府衛生局人員所購入之上開電子菸油產品，固有檢簡體字之包裝，此有產品網頁列印資料在卷供參，足認其產地應為大陸地區，益徵上開電子菸油產品係從我國境外所輸入。
㈡然綜觀卷內所有證據，本案上開電子菸油產品，從申辦上開「玩命起霧」會員帳號之人郵寄到嘉義市政府衛生局人員手中的過程，是其否係從我國境外輸入，尚無積極的證據顯示有此境外輸入之情形，是依據「罪疑唯輕」之原則，尚難逕認被告所為係構成幫助輸入禁藥之罪。
㈢然幫助輸入禁藥部分，與上開幫助販賣禁藥部分，依據一般社會通念，尚難予以割裂觀察，而應視為一行為，是被告所涉幫助輸入禁藥部分，亦為上開起訴效力所及，爰不另為不起訴之處分，附此敘明。
四、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。
此　致
臺灣橋頭地方法院
中　　華　　民　　國　 112　　年　　4 　　月　　10　　日檢　察　官　林濬程
上正本證明與原本無異
中　　華　　民　　國　 112　　年　　4 　　月　　18　　日書　記　官　周麗珍
附錄所犯法條：
刑法第30條
中華民國刑法第30條
（幫助犯及其處罰）
幫助他人實行犯罪行為者，為幫助犯。雖他人不知幫助之情者，亦同。
幫助犯之處罰，得按正犯之刑減輕之。
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺
幣 5 千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，得併科
新臺幣 1 億元以下罰金；致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 7 千 5 百萬元以下罰金。
因過失犯第 1 項之罪者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
第 1 項之未遂犯罰之。